《商标法》第三十一条 申请商标注册不得损害他人现有的在先权利……。

　　1、引言

　　申请注册的商标应当具有在先性，这种在先性是指申请注册的商标既不得与他人在先申请或者注册的商标相冲突，也不得与他人在先取得的其他合法权利相冲突。由于《商标法》的其他条款对于在先商标权利保护问题已经做了相应的规定，所以本条规定的在先权利是指在系争商标申请注册日之前已经取得的，除商标权以外的其他权利，包括商号权，著作权，外观设计专利权，姓名权，肖像权等。

　　在商标异议、异议复审及争议案件审理中，涉及在先权利保护问题的，以本标准为原则进行个案判定。

　　2、商号权

　　2.1将与他人在先登记、使用并具有一定知名度的商号相同或者基本相同的文字申请注册为商标，容易导致中国相关公众混淆，致使在先商号权人的利益可能受到损害的，应当认定为对他人在先商号权的侵犯，系争商标应当不予核准注册或者予以撤销。

　　2.2 适用要件

　　(1)商号的登记、使用日应当早于系争商标注册申请日;

　　(2)该商号在中国相关公众中具有一定的知名度;

　　(3)系争商标的注册与使用容易导致相关公众产生混淆，致使在先商号权人的利益可能受到损害。

　　2.3关于在先商号权的界定

　　以商号权对抗系争商标的，商号的登记、使用日应当早于系争商标的申请注册日。

　　在先享有商号权的事实可以用企业登记资料、使用该商号的商品交易文书、广告宣传材料等加以证明。

　　2.4关于混淆可能性的判定

　　混淆的可能性是指，系争商标的注册与使用将会导致相关公

　　众误以为该商标所标识的商品/服务来自于商号权人，或者与商号权人有某种特定联系。

　　认定系争商标容易与在先商号发生混淆，可能损害在先商号

　　权人的利益，应当综合考虑下列各项因素：

　　(1)在先商号的独创性。

　　如果商号所使用的文字并非常见的词语，而是没有确切含义

　　的臆造词汇，则可以认定其具有独创性。

　　(2)在先商号的知名度。

　　认定在先商号在相关公众中是否具有知名度，应从商号的登记时间、使用该商号从事经营活动的时间跨度、地域范围、经营业绩、广告宣传情况等方面来考察。

　　(3)系争商标指定使用的商品/服务与商号权人提供的商品

　　/服务原则上应当相同或者类似。

　　2.5 保护范围

　　根据在先商号所具有的独创性、知名度，以及双方商品/服务的关联程度，在个案中具体确定该在先商号的保护范围。

　　3、著作权

　　3.1未经著作权人的许可，将他人享有著作权的作品申请注册商标，应认定为对他人在先著作权的侵犯，系争商标应当不予核准注册或者予以撤销。

　　3.2 适用要件

　　(1)系争商标与他人在先享有著作权的作品相同或者实质性相似。

　　(2)系争商标注册申请人接触过或者有可能接触到他人享有著作权的作品。

　　(3)系争商标注册申请人未经著作权人的许可。

　　3.3 关于在先著作权的界定

　　在先享有著作权是指，在系争商标申请注册日之前，他人已经通过创作完成作品或者继承、转让等方式取得著作权。

　　在先享有著作权的事实可以下列证据材料加以证明：著作权登记证书，在先公开发表该作品的证据材料，在先创作完成该作品的证据材料，在先通过继承、转让等方式取得著作权的证据材料等。

　　对生效裁判文书中确认的当事人在先享有著作权的事实，在没有充分相反证据的情况下，可以予以认可。

　　3.4“作品”是指受到《中华人民共和国著作权法》保护的客体。

　　3.5如果系争商标注册申请人能够证明系争商标是独立创作完成的，则不构成对他人在先著作权的侵犯。

　　3.6系争商标注册申请人应就其主张的取得著作权人许可的事实承担举证责任。

　　根据《中华人民共和国著作权法》及其《实施条例》的有关规定，系争商标注册申请人应当就下列情形举证证明：系争商标注册申请人与著作权人签订了著作权许可使用合同;或者著作权人做出过直接的、明确的许可其使用作品申请注册商标的意思表示。

　　4、外观设计专利权

　　4.1未经授权，在相同或者类似商品上，将他人享有专利权的外观设计申请注册商标的，应当认定为对他人在先外观设计专利权的侵犯，系争商标应当不予核准注册或者予以撤销。

　　4.2适用要件

　　(1) 外观设计专利的授权公告日早于系争商标申请注册日及使用日;

　　(2)系争商标与外观设计使用于相同或者类似商品;

　　(3)系争商标与外观设计相同或者近似;

　　4.3 关于他人在先外观设计专利权的界定

　　外观设计专利的授权公告日应当早于系争商标注册申请日及使用日。

　　当事人主张在先享有外观设计专利权的，应当提交外观设计专利证书、年费缴纳凭据等证据材料加以证明。

　　4.4系争商标与外观设计使用于相同或者类似商品，如果商品不相同或者不类似，则不能认定为侵犯外观设计专利权。

　　4.5 关于系争商标与外观设计相同或者近似的判断，既可以就系争商标与外观设计的整体进行比对，也可以就系争商标的主体显著部分与外观设计的要部进行比对。

　　有关系争商标与外观设计相同或者近似的认定，原则上适用商标相同、近似的审查标准。外观设计专利中的文字仅保护其特殊表现形式，含义并不在专利权保护范围内。

　　4.6 系争商标注册申请人应当就其主张的取得外观设计专利权人授权的事实承担举证责任。

　　5、姓名权

　　5.1未经许可，将他人的姓名申请注册商标，给他人姓名权造成或者可能造成损害的，系争商标应当不予核准注册或者予以撤销。

　　5.2 适用要件

　　(1)系争商标与他人姓名相同;

　　(2)系争商标的注册给他人姓名权造成或者可能造成损

　　害。

　　5.3 他人的姓名包括本名、笔名、艺名、别名等。

　　“他 人”是指在世自然人。

　　“相同”是指使用了与他人姓名完全相同的文字，或者是他人姓名的翻译，在社会公众的认知中指向该姓名权人。