xxx诉上海xx有限公司劳动争议一案

　　原告xxx代理词

　　xxx区人民法院：

　　xxx诉上海xx有限公司劳动争议一案，贵院已于201x年x月xx日开庭审理。上海市为平律师事务所接受原告的委托，指派唐x、唐x律师参加了本次庭审。现围绕原告的诉讼请求，结合庭审情况，就相关事实和理由发表书面代理意见如下，谨供贵院参考：

　　一、被告有提供考勤卡或考勤记录(以下简称考勤记录)的义务;被告拒不提供，应当承担不利的法律后果。

　　(一)被告在庭审中，确认了如下事实。

　　1、被告承认其对原告实行考勤制度。被告确认存在打卡考勤，并称加班费按车间主任的考勤计算。

　　2、被告承认双休日安排原告加班的事实。被告称2009年春节期间多放原告10天假期是对原告双休日加班所安排的补休。据此，被告已承认原告存在双休日加班的情况，但该加班是否已由被告安排补修，被告应当对此承担举证责任。而原告对此不予认同，认为这10天假期是被告给予原告的福利。

　　3、被告提供的《加班情况统计表》，证明原告存在延时加班、双休日加班这一事实。被告向法庭提交了《加班情况统计表》，在当庭陈述中，被告承认了上述表中大部分为延时加班工资，并有1天左右为双休日加班。据此，被告承认原告存在双休日加班及延时加班的事实，只不过称已按该表支付相应加班费。

　　(二)基于上述事实，被告拒不提供考勤记录，应当认定被告举证不力，从而采信原告的主张成立。

　　1、相关法律条文明确规定了用人单位有妥善保管、提供属其掌握管理的证据的义务。《劳动合同法》第四条的规定“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《证据规定》)第七十五条的规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。

　　2、被告未妥善保管、提交考勤记录等证据材料，应当由其承担不利后果。在被告日常经营管理环节中，考勤制度处于相当重要的地位，因为考勤记录是被告计算加班工资的依据。考勤制度作为保障劳动者劳动权利的一项制度，单位理应完善该制度，并妥善保存考勤记录。被告以“文件太多找不到”为由规避提供考勤记录和，并据此规避支付加班工资的法定义务，根据上述规定，被告应当对其未妥善保管、提交考勤记录承担不利后果，彩信原告的主张。

　　二、被告已支付的加班工资，加班工资基数低于法定标准，应予补足。

　　庭审中，被告称其加班工资基数以基本工资加上计件工资为依据。原告认为，双方并未约定加班工资基数，被告仅以基本工资、计件工资作为依据不合法。原告实际是按8元/小时的加班工资基数计算并支付加班工资的，而根据原告正常工作的应得工资，原告的小时加班工资基数约11元，存在3元左右的差额，依法应由被告补足。

　　综上所述，被告有义务提供其管理的考勤制度，而不能提供，应承担不利的法律后果;已付加班工资的基数低于标准，应当补足加班工资。。故恳请贵院依法查明事实、准确适用法律，以最大限度地维护劳动者的合法权益，弥补其损失。

　　此 致

　　XX人民法院

　　代理人：

　　年 月 日