签订 商业秘密 离职 赔偿

商业秘密存在于企业的各个方面，在企业中占有重要的地位，因此企业在与员工签订劳动合同时应十分注意商业秘密保护条款。

一、商业秘密的含义

商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的设计资料、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略等技术信息和经营信息。

二、保密条款的主要内容

（一）明确商业秘密的范围。企业应当在合同中明确界定哪些技术和信息属于商业秘密。避免笼统地将所有的信息或技术都约定为商业秘密，这样在实践中不易操作，发生争议时也不利于举证。需要引起注意的是当商业秘密具有企业无形资产和职工个人劳动成果双重性质时，应当特别注意明确其性质属于个人著作权还是公司商业秘密，当事人是否要承担保密义务。

（二）明确保密主体。一般来讲在保密岗位、技术岗位工作的员工是主要的保密主体。当然，企业还应当根据自身的性质和情况分析确定企业中的哪些人员掌握了商业秘密。对于某些不在保密岗位和技术岗位的普通员工，在工作中有意或无意获悉公司的商业秘密时，也应该列入保密主体的范围。

（三）明确保密期限。鉴于商业秘密的性质，只要其不被公开就可以永远保持其秘密性，因此企业可以在劳动合同中约定不仅在劳动合同存续期间，而且在劳动合同变更、解除、终止后直至商业秘密公开为止，员工都不得披露使用或许可他人使用企业的商业秘密。

（四）明确保密义务和泄密行为。在劳动合同中应当明确员工保守商业秘密的具体义务，确定员工的哪些行为属于泄密行为。

（五）明确违约责任和赔偿方式。在合同中应当明确哪些情况属于违约，发生违约时如何计算赔偿数额，这一内容是企业日后向违约员工主张权利的重要依据。因为一般来讲，当侵犯商业秘密的情况发生时，要确定企业所遭受的损失相当困难，而我国立法在这方面的规定也不完善，如果没有明确约定违约情况和赔偿标准，则企业损失的弥补将难以实现。

三、商业秘密保护的特殊条款

（一）竞业禁止：

为了使商业秘密在劳动者在职或离职后不会流向竞争企业，企业还可以同员工约定竞业禁止条款，即用人单位在劳动合同中或在职工离职时与劳动者约定，对掌握本单位商业秘密的劳动者，在劳动合同解除后的一定期限内，不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他单位任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。

（二）约定竞业禁止条款时应当注意的问题：

１、并非所有员工都须承担竞业禁止义务，只有那些对本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理人员、科技人员和其他确实掌握了商业秘密的相关人员才是受竞业禁止条款限制的主体。

２、应明确员工离职后竞业禁止的期限，根据《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知》和《国家科委关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》的规定，该期限不应超过三年。

３、企业应当给予员工合理的经济补偿，否则该条款很可能因为显失公平，而被法院或仲裁机构撤销或变更。目前，我国尚无关于补偿数额的统一和权威的标准。从司法实践中来看，补偿费的标准一般根据员工接触商业秘密的程度与上一年度该员工的总报酬来确定，一般不应少于该员工离开企业上一个年度从公司获得的报酬总额的二分之一。

（三）脱密期：

约定脱密期也是一种特殊的保护方式，即企业与掌握商业秘密的员工在合同中约定：在劳动合同终止前或该员工提出解除劳动合同后的一定时间内，调整其工作岗位，变更劳动合同中的相关内容。根据《劳动部关于企业职工流动若干问题的通知》的规定，脱密期不得超过六个月。需要注意的是，对于同一保密对象与保密主体，竞业禁制与脱密期不能同时约定，企业可以根据具体情况择其一予以约定。