公司注销 主张债权
　　一、 企业终止怠于清算现象及其成因

企业的终止是指企业法人因歇业、被撤销、被吊销营业执照、经营期限界满或破产而停止经营活动，应按法定程序清算、注销、解散的过程。企业终止的类型分为：（ 1）企业歇业是指企业在领取营业执照后满六个月尚未开展经营活动或者停止经营活动满一年，按《企业法人登记管理条例》即视为歇业。企业歇业后，工商登记主管机关应当收缴其营业执照及副本，收缴公章，注销登记。（ 2）企业撤销是指企业的主管部门、开办单位、股东主动决定终止企业的经营活动，解散企业组织的行为。（ 3）企业被吊销营业执照是指工商行政管理机关对违反法律或工商管理法规的企业采取的一种行政处罚措施。例如企业两年没有申报年检就是常见的被吊销执照原因。（ 4）企业经营期限届满，即企业章程规定且经工商管理部门登记允许的营业年限到期后，该企业应终止解散。(5）企业破产是指企业发生严重亏损，无力偿还到期债务时，债权人或债务人向法院申请破产清算，由法院公告召集债权人会议，指定成立破产清算组，按法定顺序分配清算所得的财产之后，破产企业注销登记。

企业在上述几种终止事由出现后，一般应当按照法律规定进入清算程序，不再开展新的经营活动，成立专门的清算组织，由清算组织清理企业财产和未完成的经营业务，通知或公告债权人，清偿债务，清收债权，补交国家税费，遣散员工，处理清偿债务后的剩余财产，并在这一过程中代表企业参与民事诉讼活动。在清理完毕之后，向工商行政管理机关申请注销登记。在企业终止的各种类型中，只有破产终止必须经法院裁定准许，清算程序也较为规范。而因歇业、被撤销、被吊销营业执照或因经营期限届满而终止的企业，则往往没有严格依法清算，是为了避免投入清算成本，逃避补交国家税款和未年检的罚款，拖延兑现股东或关联企业的担保责任，直至转移财产逃废债务等。

二、 企业终止怠于清算引发的诉讼问题

近年来，怠于清算的现象日趋普遍，在诉讼程序中如何确定这类企业及其股东的诉讼主体地位，关系到终止企业的债权实现和债务落实等实体问题，成为人民法院审理民商案件面临的难题之一。问题主要集中为：已终止而未清算的企业能不能以原有企业名义起诉、应诉？该企业的股东能不能代为起诉、应诉？主要有以下三种观点：

第一种意见认为，企业发生终止的事由后，应严格按照《民法通则》或《公司法》的规定，成立清算组织，清理债权债务。对外一切民事行为，包括起诉、应诉都必须以清算组的名义进行，原企业不再享有民事诉讼地位，该企业的股东也不能代为起诉、应诉。

第二种意见认为，企业终止后有清算组清理债权债务的，以清算组为诉讼主体；没有成立清算组的，应以清算主体（即负有企业清算义务的主体）为诉讼主体，该清算主体可以起诉、应诉。按世界各国立法的通例和我国《公司法》的规定，企业的股东或有股东性质的开办者、上级主管部门都是企业的清算主体。这些清算主体可以直接代替终止的企业起诉主张债权，并以终止企业的资产偿还债务。

第三种意见则认为，已终止而未清算的企业可以自己的名义起诉、应诉。例如企业法人被吊销营业执照后，虽应停止清算范围外的一切经营活动，但在清算程序结束前，该企业法人或清算法人的民事诉讼主体资格依然存在，可以原企业或清算组的名义参加诉讼。

然而，上述几种思路仍不能完全解决现实存在的问题，在理论上亦有矛盾之处。如果严格地将怠于清算的企业及其股东完全排除在诉讼程序之外，不能起诉应诉，虽然可以在一定程度上促使其尽快成立清算组织，以清算组的名义对外主张债权，但亦会有很多只有债务没有债权的终止企业籍此逃避被追诉的责任。因为当怠于清算的企业及其股东不能作为被告应诉时，其债权人则必须等待该企业成立清算组，才能提起诉讼；或者在诉讼过程中被告企业突然终止，则需中止诉讼，待该企业成立清算组后才能继续诉讼程序。倘若该终止企业始终不成立清算组，债权人便永远无法行使诉权，既损害债权人的合法利益，也会增加法院中止审理的积案。这样绝对严格地要求终止的企业必须由清算组作为被告应诉，会使债权人或法院实际承担了债务人怠于清算带来的不良后果，反而难以实现清算制度保障债权人利益的目的。