董士慧
内容摘要：贴牌生产（OEM）目前是全国盛行的经营方式，全国各地均有不同程度的存在，这种经营方式为我国企业发展提供了难得的机会。但同时，由于它本身存在的弊端使得贴牌生产的企业临着合同履行、商标和著作权侵权等诸多法律问题。本文针对商标侵权问题进行讨论。
关键词：知识产权 贴牌 商标 侵权 防范
正文：
一、贴牌生产的定义及其法律属性
（一）、贴牌生产的定义
贴牌生产（OEM），最早流行于欧美等发达国家，它是国际大公司降低生产成本，提高品牌附加值的一种有效经营方式。OEM是英文OriginalEquipmentManu***cturer的缩写，意思为原始设备制造商，是指拥有产品名牌的生产者利用自己掌握的关键核心技术负责设计和开发产品，同时控制销售渠道，为了增加产品的产量和销售、降低上新生产线的风险或者为了赢得市场时间，通过合同订购的方式委托其他具有生产资质和能力的同类产品厂家进行生产，并直接贴上自己的品牌商标。国内习惯称为协作生产，三来加工。
（二）贴牌生产的法律属性
贴牌生产的法律属性应定性为承揽关系。根据《合同法》第251条的规定，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作成果，定作人给付报酬的合同。在贴牌生产中，承揽方按照定作方的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作方接受工作成果并给付报酬。要求他人完成一定加工行为的品牌拥有者是定作方，按他人要求生产产品的一方为承揽方。因此，在贴牌生产中，实际上是承揽方（贴牌生产企业）按照定作方（品牌拥有者或者使用者）的要求，为其加工生产某种产品，最终将符合定作要求的产品交付给委托方并收取加工费。加工生产过程中，所需要的原材料根据双方合同的约定，由定作方提供原材料，承揽人按照定作的数量和质量交付产品后只收取加工费的合同，一般为加工合同，如自带原材料的成衣制作等。由承揽方根据定作方的要求，使用自己的原材料和技术，为定作人制作特定的产品，一般为定作合同，如定作设备、服装、家具等。产品生产出来后，在产品上标注品牌拥有者的商标。因此，贴牌生产的过程实际为按照定作方的要求委托加工的过程，其法律关系应定性为承揽关系。
1、贴牌生产企业的权利和义务：
按照法律规定和双方合同的约定，贴牌生产企业要按照的定作方所要求的时间、技术指标、质量等完成工作；以自己的技术、设备和劳动力亲自完成工作，如果需要第三方完成，需特别约定；对定作方提供的原材料负责检验、保管、使用；对定作方提供的原材料的来源、组成等负有保密义务；在加工生产过程中接受定作方的检查、监督等；按照合同的约定在指定的地点交付符合质量和数量的产品。
2、定作方的权利和义务：
按照双方合同的约定向生产企业提供原材料、图纸、样稿等技术资料；按约定时间和地点验收并接受工作成果；配合贴牌生产企业完成对产品的检查和验收；按照约定向贴牌生产企业交付报酬和费用；提供自身拥有商标合法使用权的证明文件等。
二、贴牌生产中的商标使用的特殊性
在贴牌生产中，经常需要在产品上加贴定作方要求贴附的商标，因此，在加工过程中的使用他人商标的行为，属于商标使用许可范围。在这种关系之下，定作方是许可方，贴牌生产企业是被许可方。许可他人使用注册商标是《商标法》规定的商标权人的一项重要的权利内容，作为许可方必须是注册商标的所有权人或合法的使用权人。但在贴牌生产中，商标使用行为又与一般的商标使用许可行为不同：
（一）、费用收取方式有本质区别：在商标使用许可关系中，被许可人和许可人之间是商标权利借用关系，许可人出借给被许可人部分商标使用权后收取商标使用费。在贴牌生产中，定作方要向贴牌生产企业支付加工费，一般不涉及商标使用费。
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