企业上市融资初期需注意的法律问题 企业上市融资初期需注意的法律问题



近年来，随着中国经济的快速增长和资本市场的不断壮大，通过发行股票并上市筹集资金已经成为企业一个非常重要的融资渠道。采取这种方式融资，不仅可以使企业获得一个长期的低成本融资渠道，降低负债比例、增强抵御风险的能力，而且企业上市后通过建立以股东大会、董事会、监事会为特征的公司治理结构，利用管理层持股、股权激励等一系列机制也可以给企业的发展注入新的活力。更重要的是，企业上市可以使企业获得大额资金，实现快速扩张，迎接来自各方面尤其是海外军团的挑战。从股份制试点到股票上市，我国股份制企业尤其是上市企业获得了长足的发展，成为我国市场经济主体中最活跃、最具增长潜力的代表。今天，股票上市已成为众多企业追求的目标。为使企业家们能够对上市这一特殊的融资方式有所了解，进而能够利用这一融资方式实现筹资目的，笔者将以境内A股发行上市的要求为例，结合实践经验，分三期对企业上市初期、中期、后期三个时期应关注的法律问题进行简要介绍。以下介绍企业上市融资初期需注意的法律问题。
一、企业上市融资的基本条件
企业在境内上市融资应具备的条件，主要见于我国《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》及沪深两市证券交易所《股票上市规则》等相关规定，内容比较庞杂，主要涉及企业的主体资格、独立性、规范运作、财务会计、募集资金投向等方面。具体来说，企业在判断自己是否具备上市融资的条件时，至少需把握以下几个关键点：
（一）主体资格方面
企业应当是依法设立且合法存续的股份有限公司，持续经营时间应当在3年以上（经国务院批准的除外），其中：有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间从有限责任公司成立之日起计算满3年；最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更；发行前股本总额不少于人民币3000万元，发行后股本总额不少于人民币五千万元，公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上。
（二）独立性方面
企业应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力；企业的资产应当完整，人员应当独立，财务应当独立，机构应当独立、业务应当独立。
（三）规范运作方面
企业应当建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责；企业的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格；企业最近三年无重大违法行为，无损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。
（四）财务与会计方面
企业最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元；最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；最近三年财务会计报告无虚假记载。
（五）募集资金投向方面
募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。另外，募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。
二、企业上市的一般流程
企业上市是指依据《公司法》设立的股份有限公司首次向社会公众公开发行股票并申请股票上市交易的整个过程。从定义可以看出，企业发行股票并上市的首要前提是企业须为依据《公司法》设立的股份有限公司，因此，一家企业要想实现上市筹资，必须首先改组为股份有限公司。当然，如果企业在决定上市时已经是股份有限公司，则可省掉企业股份制改造环节。从实践来看，大多数企业实现上市一般都须经历以下程序：