内容提要

　　夫妻双方与债权人之间的债权债务不应是婚姻法设定的权利义务关系。因离婚程序启动而笼统地把夫妻共同债务囊括在其中，以致在司法实践中表现出了诸多负面效应，而这些皆因立法设计缺陷所致。因此，婚姻法第41条有必要作适当的修改，取消在诉讼或协议离婚时同案处理夫妻共同债务的传统的做法，把对夫妻共同债务处理须经协议或由判决明示改为建立过渡性或保全性的灵活简便制度。

　　关键词：离婚夫妻共同债务处理制度司法完善

　　婚姻法第41条规定“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿;协议不成时，由人民法院判决”，不难看出，婚姻法已经对离婚时夫妻共同债务清偿责任的最终落实作出了规定，体现了保护债权人利益的立法精神。然而遗憾的是，对夫妻共同债务分割却允许离婚的夫妻双方避开债权人，且又缺少限制婚姻当事人在分割债务后而任意转移、处分财产等相应的措施作保障，远不足以实现保护债权人利益的立法目的。这种旨在防范因离婚悬空债务、保护债权人利益的法律制度，却把债权人的意思表示排除在外，致使债权人既不能对债务事实提出异议，又不能对债务分割结果申请执行。上述事实足以说明，婚姻法不便调整债权债务关系。如果把夫妻共同债务归类于离婚实体分割范围，将必然会引起诸多不便。有鉴于此，笔者建议取消在诉讼或协议离婚时同案处理夫妻共同债务的传统的做法，把对夫妻共同债务处理须经协议或由判决明示改为建立灵活简便的债务约定前置、债权保全和另行起诉制度。

　　一、现行离婚程序中夫妻共同债务处理的规定与有关法律和诉讼理念相悖

　　夫妻共同债务是夫妻双方在婚姻关系存续期间为了家庭生活或用于家庭生产的需要而与第三人之间产生的一种债务，就其法律地位来说，是介于婚姻法与民法、合同法调整范围的交叉边缘，而绝非仅与婚姻法有关联。因离婚程序启动而笼统地将夫妻共同债务归类于离婚实体分割范围，并按照离婚程序处理，显然，这种归类缺乏严密的论证，不仅与有关法律相矛盾，还与一些诉讼理念也不相符。

　　与婚姻法所调整的民事法律关系范围不符。离婚是夫妻双方依照法律规定解除婚姻关系的行为。夫妻共同债务则是与第三人之间所产生的特定的权利义务关系，虽与婚姻关系有密切的联系，但仍然具有债务的显著特征，属债的类别。因而，离婚与夫妻共同债务是两个独立的民事法律关系，属于不同的法律范畴。就离婚来说，离婚所涉及的纷争，显然只与夫妻双方之间的权利义务关系有关，由婚姻法调整;而债权人与离婚的夫妻双方之间的债权债务，不是婚姻法设定的有关权利义务关系，应适用合同法、民法通则等具体法律，并由这些相关的法律调整。然而，婚姻法却把对夫妻共同债务的的分割作为离婚的一项实体内容，并囊括在其中，忽视了债权债务法律关系的特定性，从而混淆了不同法律关系之间的属性。

　　与现行有关法律规定相抵触。依照合同法、民法通则等有关法律规定，债务人将合同的义务进行全部或部份转移，应当经债权人同意，即发生债务转移效力。夫妻共同债务的转移亦不例外。把本属于夫妻双方承担的共同债务，改由一方取代原合同双方债务人的法律地位，或者把共同债务划归各自承担，仍属于义务人转移义务，同样应当经债权人同意，未经债权人同意，不应发生债务转移的效力。但是，对于夫妻在原来共同生活期间与他人之间形成的债权债务关系，婚姻法却允许夫妻双方避开债权人以协议方式进行约定，或直接由法院采取判决方式确定共同债务的承担。在同一国家，债务转移原则应当是一致的，合同法、民法通则规定债务转移须经债权人同意，婚姻法却没有类似规定，而是认可夫妻内部之间的约定，并把约定的效力及于债权人，这完全不符合我国法制统一性要求。