平凉地区建筑工程有限责任公司与华亭县山寨乡第二建筑工程队、平凉华明电力有限责任公司工程承包合同纠纷案

甘　肃　省　高　级　人　民　法　院
民　事　判　决　书

(2000)甘民终字第69号

　　上诉人(原市被告)平凉地区建筑工程有限责任公司(简称建筑公司)。
　　法定代表人白生使，该公司董事长。
　　委托代理人赵文仁，该公司副经理。
　　委托代理人韩文彦，平凉地区法源律师事务所律师。
　　被上诉人(原审原告)华亭县山寨乡第二建筑工程队(简称山寨第二工队)。
　　法定代表人张劲财，该队队长。
　　委托代理人张劲学，平凉地区建行于部。
　　被上诉人(原市第三人)平凉华明电力有限责任公司。
　　法定代表人赛选民，该公司经理。
　　委托代理人张加权，该公司预算员。
　　委托代理人王噗，平凉清源律师事务所律师。
　　上诉人平凉地区建筑工程有限责任公司因工程承包合同纠纷一案，不服平凉地区中级人民法院(1999)平中经初字第08号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
　　原审认定，1998年3月30日，平凉地区建筑工程有限责任公司第三分公司根据平凉建筑公司与平凉华明电力有限责任公司签订的《建筑工程施工合同》第三十六条的约定，与华亭县山寨乡第二建筑工程队签订《项目工程承包协议书》，将其从华明电力有限责任公司承包的华亭电厂厂址防洪堤工程分包给山寨第二工队。协议主要约定：1．该工程签订的具体项目工程量内容、造价及其他事项，均以甲方(平凉建筑公司)同华明电力有限责任公司(建设单位)签订的工程合同为准。甲方在该工程预算总造价的基础上提取6％作为管理费上交。乙方(山寨第二工队)承包94％，税金均由乙方承担。2．该工程的合同预算造价等有关技术问题及工程中的业务衔接和工程进度款的核定、收取，均由甲方负责同建设单位办理。3．甲方根据建设单位的付款进度，付给乙方相应的工程款，但甲方同建设单位签订的前期垫支的20％质保金及垫支款，由乙方承担，并陆续从进度款中扣除。待工程竣工质保期满后，分期付给。4．甲方委派两名工程技术员负责监督工程质量及进度，技术员李某月工资360元、质检员吴某月工资450元，由乙方承担，待竣工结算时一次扣清，项目负责人韩某工资由甲方承担。5．工期及工程质量以甲方同建设单位签订的工程合同为准，乙方必须保证质量，按期交工，否则，依照“工程合同”条款进行奖罚。6．临设、干活、住宿等由乙方自理。7．乙方必须在1998年4月1日进入工地。
　　合同签订后，山寨第二工队于1998年4月12日进入工地，4月15日开始施工，山寨第二工队按照图纸设计，根据平凉建筑公司、华明电力公司合同的约定，于同年7月15日如期完成了长为424米的防洪堤工程。7月16日华明电力公司验收了工程。建筑公司按照与华明电力公司所签合同第二十八条第一项的约定于8月12日将914715．47元的结算书报告华明电力公司，但华明电力公司未按双方所签合同第二二十八条第二项的约定，在一个月内进行结算，只是自1998年5月11日至9月29日先后9次付给建筑公司636494．57元的进度款；建筑公司自5月13日至12月11日先后5次付给山寨第二工队工程款325000元，期间，扣除山寨第二工队租用房租840元，代缴税金21000元，扣除华明电力公司供给水泥446吨(每吨310元)价款138260元，质量罚款1000元。下剩款项，山寨第二工队曾多次催要，平凉建筑公司均未给予，双方酿成纠纷。
　　一审中，经督促华明电力公司及建筑公司，双方于1999年6月4日进行了结算，实际结算工程造价为732840．07元，建筑公司对此予以签字认可。1999年6月9日庭审质证中建筑公司提出工程施工当中水毁造成的损失及块石价差作为遗留问题未解决。山寨第二工队以华明电力公司与建筑公司竣工结算书中所载工程量、材料价差计算不准且洪水冲毁工程损失未进行结算为由，申请委托审定。经1999年7月19日依法委托平凉地区建设工程造价管理站(以下简称造价站)对华亭电厂厂址防洪堤工程造价进行鉴定，工程造价为841289．45元，质证后，三方当事人在法定期限内均程度不同地提出异议，并提供相应证据，后经造价站复核后，此工程包括水毁损失8715．44元及块石价差54630．69元，造价为835053．47元(不含水泥价差9521．23元)。上述事实，有《建筑工程施工合同》、《项目工程承包协议书》、设计变更单、工程结算审定通知书、罚款收据、房租收据、付款清单、庭审笔录等证据佐证。