阚凤军 020-28337942/13924073030 广州安华理达律师事务所
为了准确适用法律，规范、便民、高效地开展外资审批和登记管理工作，促进外商投资企业健康发展，提高我国利用外资的质量和水平，2006年4月24日，国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局联合颁布“关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见”（一下简称“意见”）。该意见根据公司法及公司登记管理条例的有关规定，就外商投资公司的审批登记等问题进行全面的梳理，现结合本人业务操作上的体会及就意见的理解，就意见的重要内容进行初步分析与解读，供感兴趣人士参考。
1. 意见适用基本原则
1.1. 外商投资的公司的登记管理适用《公司法》和《公司登记管理条例》；
1.2. 有关外商投资企业的法律另有规定的，适用其规定；
1.3. 《公司法》、《公司登记管理条例》、有关外商投资企业的法律没有规定的，适用有关外商投资企业的行政法规、国务院决定和国家有关外商投资的其他规定。
2. 外国公司、企业和其他经济组织或者自然人（以下简称外国投资者）可以同中国的企业、其他经济组织以中外合资、中外合作的形式依法设立公司，也可以外商合资、外商独资的形式依法设立公司。
解析：上述中方合资主体中仍然没有将中国自然人，也就说中国自然人仍然不能与境外的主体进行合资。目前，上海浦东地区已允许中国自然人可以同境外投资者共同成立合资公司。上述出资主体资格的限制似乎不合理，也没有实际意义，境内自然人完成可以通过成立或控制某公司的形式，再通过该公司进行投资。
3. 中外合资、中外合作的有限责任公司的董事会是公司的权力机构，其组织机构由公司根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《公司法》通过公司章程规定。
外商合资、外商独资的有限责任公司以及外商投资的股份有限公司的组织机构应当符合《公司法》和公司章程的规定。
解析：根据意见的规定，董事会仍然是中外合资、中外合作的有限责任公司的权利机构，也就是该类公司没有股东会这一权力架构。而外商合资、外商独资及外商投资的股份公司必须设置股东会、董事会、监事会等，按照公司法三会架构进行规范运作。
4. 外商投资的公司设立登记的申请期限应当符合《公司登记管理条例》规定。但是，以中外合作、外商合资、外商独资形式设立公司的，应当按照《中外合作经营企业法》和《外资企业法》的规定，自收到批准文件之日起30日内向公司登记机关申请设立登记。逾期申请设立登记的，申请人应当报审批机关确认原批准文件的效力或者另行报批。
解析：本条需要关注的是公司及时办理登机手续，否则，需要审批机关重新确认原批准文件的效力或另行报批。众所周知，某些项目操作的节奏感很强，如果因此环节导致延误，可能不利于实现合资各方的投资目的。
5. 外商投资的公司设立以后，可以依法开展境内投资。公司登记机关不再出具相应的境内投资资格证明。
解析：外商投资公司设立后即可以开展境内投资，这表明本条已实际修改外商投资企业境内再投资的限制，即需要缴足注册资本、开始盈利等。从而有利于外国投资者通过外商投资企业开展资本运作项目。
6. 外商投资的公司的股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条、《公司登记管理条例》第十四条和《公司注册资本登记管理规定》的规定。在国家工商行政管理总局会同有关部门就货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资作出规定以前，股东以《公司登记管理条例》第十四条第二款所列财产以外的其他财产出资的，应当经境内依法设立的评估机构评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。实缴出资时还必须经境内依法设立的验资机构验资并出具验资证明。
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