威建实业有限公司与武汉市城乡建设开发公司中外合作经营合同纠纷案

湖　北　省　高　级　人　民　法　院
民　事　判　决　书

(2002)鄂民四终字第33号

　　上诉人(原审被告)：武汉市城乡建设开发公司，住所地：武汉市江汉区新华路318号登月大厦。
　　法定代表人：马可翔，该公司总经理。
　　委托代理人：郑东平、王晖，湖北顺和律师事务所律师。
　　被上诉人(原审原告)：威建实业有限公司，住所地：香港湾仔谢菲道414-424号中望商业中心21字楼。
　　法定代表人：李平，该公司董事长。
　　委托代理人：王海漫，湖北君尚君律师事务所律师。
　　原审第三人：武汉东龙房地产开发有限公司，住所地：武汉市汉南区汉南大道458号。
　　法定代理人：李平，该公司董事长。
　　委托代理人：姬建生、祁飞，湖北君尚君律师事务所律师。
　　上诉人武汉市城乡建设开发公司(以下简称城乡公司)因与被上诉人威建实业有限公司(以下简称威建公司)以及原审第三人武汉东龙房地产开发有限公司(以下简称东龙公司)中外合作经营合同纠纷一案，不服武汉市中级人民法院(2001)武民初字第193号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭， 于2002年11月11日公开开庭审理了本案。上诉人城乡公司的委托代理人郑东平、王晖，被上诉人威建公司的委托代理人王海漫和第三人东龙公司的委托代理人姬建生、祁飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
　　本院查明：1992年9月4日，甲方城乡公司与乙方香港东明国际有限公司(以下简称东明公司)签订了《合作经营武汉东龙房地产开发有限公司合同书》(以下简称《合同书》)，约定：双方在武汉共同设立中外合作经营公司——东龙公司，合作公司投资金额为人民币8000万元，注册资本人民币6000万元，全部由乙方以在中国内地投资所获利润人民币认缴出资。合作项目及规模：开发土地400市亩，分为两期，每期分为两段交叉实施，开发周期15年。合作条件：甲方分两期提供小沙湖400市亩土地使用权和新区房地产开发经营管理、工程技术保障等作为合作条件；乙方负责投入土地开发和商品房等建设所需费用。关于双方在两期开发中的具体权利义务，《合同书》第9条约定：…… ②第一期第一段，由甲方实施土地征用(200亩)、拆迁及场地三通一平工程。工程包干费4400万元由乙方分三期付给甲方，即在《项目合作议定书》生效后，乙方向甲方付定金人民币200万元；办完征地红线及批准项目立项后，乙方向甲方付人民币2000万元；在批准组建项目立项后，乙方向甲方支付1000万元；在完成场地三通一平工程后，乙方向甲方付清包干费尾款1200万元。③第二期第一段，乙方于1993年9月底前继续委托甲方在连接第一期工程地点填湖征地200市亩，甲方实施征地拆迁、三通一平工程的包干费合计人民币5000万元，按照第一期第一段的付款办法，由乙方分期付给甲方，盈亏由甲方包干。④第一期第二段和第二期第二段为商品房建设阶段，由甲乙双方组建的合作公司经营。合作公司组建完成后，立即进行第一期第二段商品房35万平方米的建设，建设周期6年。关于利润分配，第31条约定：按甲方三成、乙方七成的比例进行分配，若经营出现亏损亦按上述比例由双方共同承担。关于合同终止及违约责任，第41条约定：由于一方不履行合同、章程规定的责任和义务，或严重违反合同、章程的规定，造成合作公司无法经营或无法达到合作公司规定的经营目的，视作违约方片面终止合同，另一方除有权向违约方索赔外，并有权按合同规定报原审批机构批准终止合同。第42条约定：甲乙任何一方如不按本合同及其附件的规定履行其所承担的责任和义务，即构成违约。守约方有权书面催告违约方限期改正，如逾期仍未践约，则视同违约方放弃合同一切权利，自动退出合营企业。该《合同书》还约定了其他事项。