美力时塑料制品厂（中山）有限公司、华盈环球（集团）有限公司经销合同纠纷案

广　东　省　高　级　人　民　法　院
民　事　判　决　书

(2004)粤高法民四终字第138号

　　上诉人(原审原告、反诉被告)美力时塑料制品厂(中山)有限公司。住所地：广东省中山市板芙镇沙沟工业区。
　　法定代表人郑榕彬，董事长。
　　委托代理人金铭，北京市天拓律师事务所律师。
　　上诉人(原审被告、反诉原告)华盈环球(集团)有限公司。住所地：澳门特别行政区出口码头建兴隆大厦16区R/C，O座。
　　法定代表人林建生，董事长。
　　委托代理人黄东伟，广东中元律师事务所律师。
　　委托代理人高峰，广东诚迅达律师事务所律师。
　　上诉人美力时塑料制品厂(中山)有限公司(下称美力时公司)与华盈环球(集团)有限公司(下称华盈公司)经销合同纠纷一案，双方均不服广东省珠海市中级人民法院(2003)珠中法民四初字第74号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
　　美力时公司向原审法院起诉称：1999年3月8日，美力时公司与华盈公司签订一份《经销协议》，约定：华盈公司每年向美力时公司提供价值不少于500万美元的订单，并负责将美力时公司的产品销售到中国境外。如果华盈公司中途终止协议，按每年最低订单金额的20％赔偿给美力时公司。2001年，华盈公司以美力时公司未将产品交华盈公司经销构成违约为由，向广东省中山市人民法院起诉，要求赔偿损失。该案经广东省中山市中级人民法院终审判决认定：双方签订的《经销协议》有效，美力时公司赔偿华盈公司1999年3月至2000年3月的损失122555美元。判决后，华盈公司应自2000年9月起向美力时公司提供订单。但华盈公司一直未提供，以其行为表明不再继续履行义务，《经销协议》已没有履行的必要，故请求判令解除，并判令华盈公司支付自2000年9月至2003年4月期间未提供订单的违约金200万元。
　　华盈公司答辩并反诉称：(一)美力时公司一直否认《经销协议》的效力，多次通过诉讼要求撤销协议或确认协议无效，直到2003年原审法院裁定驳回其撤销协议的起诉后，才被动接受该协议。中山市中级人民法院终审判决确认了《经销协议》的效力。华盈公司于2002年10月签收判决书后，立即致函美力时公司要求协助其产品出口，但遭拒绝。美力时公司已经违约，无权要求解除《经销协议》。美力时公司要求华盈公司承担200万元违约金，没有合同依据，应予驳回。(二)《经销协议》第三条约定“如华盈公司订单不足，美力时公司为保障工厂不停产，也可向外接单、生产，但生产的产品必须通过华盈公司销售。”第十条约定“美力时公司中途终止本协议，以五年经销期限为参照，未完成年份按已完成年份订单平均金额20％赔偿给华盈公司。”从2000年1月1日至2002年12月31日，美力时公司自行销售产品1987.6万元，应按销售额的20％赔偿397.5万元。美力时公司要求解除协议还必须对第五年经销期作出赔偿，赔偿额应为前三年经销额的平均数132.5万元。以上两项共计530万元。另外，《经销协议》是在美力时公司的母公司面临破产清盘的情况下签订的，目的是处理库存商品，回收资金还债、恢复上市。华盈公司投入近千万港币为其恢复上市，但由于美力时公司更换了法定代表人不予配合，酿成纠纷。
　　原审法院经审理查明：1999年3月8日，美力时公司与华盈公司签订一份《经销协议》，其中第一条规定：华盈公司在协议生效后立即经销美力时公司的塑料产品，经销期五年，协议期满后除非双方同意解除，否则将顺延两年。第三条规定：如华盈公司订单不足，美力时公司为保障工厂不停产，也可向外接单、生产，但所生产的产品必须通过华盈公司销售。第十条规定：华盈公司中途终止协议，以五年经销期限为参照，未完成年份按最低订单金额20％赔偿给美力时公司。美力时公司已完成的产品，华盈公司继续接收及结算。美力时公司中途终止协议，以五年经销期限为参照，未完成年份按已完成年份订单平均金额20％赔偿给华盈公司，华盈公司已提供的订单，美力时公司应继续完成，如不能完成造成华盈公司损失，由美力时公司全额赔偿。双方如要终止经销要双方同意另行补签协议，单方面不得终止，如违反须赔偿对方一切损失。