开封市三阳水泥厂与开封市新型建筑材料厂承包合同纠纷案

河　南　省　高　级　人　民　法　院
民　事　判　决　书

(2002)豫法民二终字第100号

　　上诉人(原审原告)：开封市三阳水泥厂。住所地：开封市火电厂北。
　　负责人：潘峰杰，该厂厂长。
　　委托代理人：王予皖，开封上河源律师事务所律师。
　　被上诉人(原审被告)：开封市新型建筑材料厂。住所地：开封市火电厂北。
　　法定代表人：黄庆星，该厂厂长。
　　委托代理人：王玉萍，该厂厂长助理。
　　委托代理人：毛望杰，开封顺河律师事务所律师。
　　原审被告：河南省三阳科技贸易有限公司。住所地：郑州市金水区东风路4号。
　　法定代表人：潘峰杰，该公司经理。
　　委托代理人：王予皖，开封上河源律师事务所律师。
　　上诉人开封市三阳水泥厂(以下简称三阳水泥厂)因与被上诉人开封市新型建筑材料厂(以下简称建材厂)及原审原告河南省三阳科技贸易有限公司(以下简称三阳公司)承包合同纠纷一案，不服开封市中级人民法院(2001)汴民初字第021号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三阳水泥厂负责人潘峰杰，委托代理人王予皖，建材厂法定代表人黄庆星、委托代理人王玉萍、毛望杰，三阳公司法定代表人潘峰杰、委托代理人王予皖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
　　原审法院经审理查明：2000年7月1日，三阳公司与建材厂签订一份承包合同，合同约定：三阳公司承包建材厂现有的生产设备、厂房进行生产经营，承包期为2000年7月1日至2005年6月30日，每月承包费17.5万元，按月支付，每月10号前交纳将上月承包费。无正当理由逾期不支付承包费，建材厂可按有关规定收滞纳金，两个月不支付承包费，建材厂有权解除合同，三阳公司承担相应违约责任。合同生效后的前三个月为试运行期，试运行期间承包费予以减免；建材厂所欠电费、税金(计48.5万元)由三阳公司先行垫付，作为押金，承包期满后退还；承包期间，新增设施，合同终止时，协商折价给建材厂；建材厂现存原料、燃料等盘点后一次性售予三阳公司；生产备件、低值易耗品、劳保用品等盘点后，三阳公司可随时领取，价格另行协商等，合同还对双方的其他权利、义务、免责条件、违约责任等作了规定。同年7月10日，双方又签订一份补充协议，协议约定，三阳公司设立三阳水泥厂，作为其承包经营的运作实体。承包期间，三阳公司对建材厂现有在职职工按月交纳社会统筹金，对要求上岗而未安排上岗的职工负责发放每月不低于150元的生活费。协议签订后，双方办理了移交手续。三阳公司为建材厂垫付了欠交的税金、电费共计48.5万元，垫付了欠交的保安费3600元。三阳公司于同年7月15日点火生产水泥，8月14日，三阳水泥厂领取营业执照，以其名义对外销售产品。试运行期间，7、8、9三个月份免交承包费。2001年12月19日，建材厂通知三阳公司交纳承包费，三阳公司于2001年元月2日承诺当月10日前交纳承包费17.5万元。元月4日，建材厂及其主管部门领导、三阳公司召开三阳水泥厂中层扩大会议，肯定了承包经营的方式，总结了存在的问题，要求抓紧落实各项措施，力争春节过后早日开工，承包费的交纳节后再行协商。2月8日，建材厂张贴公告，宣布终止合同。期间，三阳公司共交纳承包费16.76万元，建材厂予以认可。2月26日，建材厂在开封市郊区人民法院提起诉讼，要求法院判令解除其与三阳公司的承包合同，支付拖欠的承包费，后又以在起诉前已解除合同为由变更诉讼请求为排除妨碍、赔偿损失(原审法院提审该案后在合并审理过程中，已按自动撤诉处理)。3月30日，三阳公司、三阳水泥厂提起诉讼要求判令建材厂继续履行合同，赔偿损失86万元。
　　原审法院另查明：2000年6月份至7月中间，三阳公司对生产设备进行检修、维护，支付相应费用27583元。建材厂将残存原材料、燃料等移交三阳公司，三阳公司予以接收，但双方对各种材料的价格未作约定。按照三阳公司开列的其遗留在建材厂库存材料价格，折价188368元。三阳公司为建材厂内退职工发放工资，补贴19530.6元，支付职工丧葬费42421元。三阳公司、三阳水泥厂主张其用价值40000元水泥为建材厂清偿债务，应认定为承包费，并提供了建材厂的信函及相应的提货凭证，建材厂向三阳水泥厂开具的信函称：其欠信阳县矿产建材总公司货款46369.67元，请贵厂先行垫付，待我厂与贵厂结算时，将该款扣除，今有(债权人)代理人前往办理。三阳水泥厂按照建材厂函示，向债权人的代理人发出价值45000元的水泥，三阳水泥厂认可提货人支付5000元现金，实际为建材厂清偿债务40000元。建材厂对信函的真实性不持异议，但否认三阳水泥厂为其代偿债务。三阳公司主张其在承包期间新增设施价值132509.42元，但提供了92709.42元的相关证据。就三阳公司遗留的库存物，建材厂提供了开封市公证处于2001年2月13日对水泥生产流程成品、半成品及燃料残存数量进行公证的公证书，称三阳公司遗留的成品、半成品及原材料折价应为11万元。庭审中提供了其用上述库存物折抵为三阳水泥厂清偿税款44608元(票据2张)、清偿债务149200元(票据12张)的相应证据。三阳公司、三阳水泥厂称其库存物价值为346221.20元，盘存人既有其聘用人员又有建材厂职工，建材厂用库存物还债的数额有误。在建材厂提供的金额为193808元14张票据中，建材厂用三阳水泥厂库存物为三阳水泥厂缴纳税款44608元(票据2张)，三阳水泥厂于2001年4月9日委托樊保从库存物中提运部分货物偿还其应付款。建材厂依据该委托书并经樊保签名，同意提走价值71750元的水泥(5张票据)，以上两笔款项共计116358元。下余金额为77450元的七张提货票据，其中1张票据，提货时间是2001年4月2日，虽有樊保签名，但该行为发生在三阳水泥厂委托授权之前，且未经三阳公司或三阳水泥厂追认，另外6张提货票据无樊保签名。