广　东　省　江　门　市　中　级　人　民　法　院
刑　事　判　决　书

(2002)江中法刑经初字第60号

　　公诉机关广东省江门市人民检察院。
　　被告人梁艳芬，女，1967年11月23日出生于广东省鹤山市，汉族，文化程度初中，原是鹤山市置业投资总公司出纳兼会计，住佛山市清水路清水二街15号301房。因本案于2001年9月19日被羁押，同月21日被刑事拘留，同年10月4日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
　　辩护人何刚，广东庸正律师事务所律师。
　　被告人李军，男，1965年6月28日出生于广东省韶关市，汉族，文化程度大专，个体户，住鹤山市沙坪镇新湖区长塘二街30号502房。因本案于2001年11月19日被羁押，同月20日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。1989年12月曾因犯挪用公款罪和受贿罪被鹤山市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年(缓刑考验期至1993年11月29日止)。现押于江门市新会区看守所。
　　辩护人李靜染，广东广能律师事务所律师。
　　广东省江门市人民检察院以江检刑起诉(2002)147号起诉书，指控被告人梁艳芬、李军犯贪污罪，于2002年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省江门市人民检察院指派检察员马伟文出庭支持公诉。被告人梁艳芬、李军及其辩护人何刚、李靜染到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
　　广东省江门市人民检察院指控被告人梁艳芬、李军于1993年1月至1996年5月间，采取支款不记帐、虚收虚支集资本金、直接支款不记帐及直接开具假集资单支取本息的手段，共计侵吞鹤山市置业投资总公司公款人民币7731410.47元(原起诉书认定为10645055.82元，在庭审提出以司法会计鉴定书认定的7731410.47元为准)。
　　对指控这一事实，公诉机关当庭宣读和出示了有关的证言证人、笔迹鉴定书、司法会计鉴定书、有关书证、房地产评估报告书及被告人梁艳芬、李军的供述等证据。
　　公诉机关认定被告人梁艳芬利用职务之便侵吞国有公司公款，被告人李军与被告人梁艳芬互相勾结，共同侵吞国有公司公款，数额特别巨大，情节特别严重，其行为均构成贪污罪，被告人梁艳芬检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现，提请本院依法判处。
　　被告人梁艳芬对指控的罪名无异议，辩称是受李军指使，处于被动地位，有检举他人犯罪的表现，能积极退赃，请求对其从轻处罚。被告人李军辩称其到银行提的是正常集资款，没有参与梁艳芬侵吞公款的事实。被告人梁艳芬的辩护人辩称梁艳芬有检举他人重大犯罪行为，经查证属实，应认定为有重大立功表现；其又具有自首情节，且尽其所能退赃，其的罪过轻于李军，因李军在共同犯罪中起着组织、教唆、帮助的主要作用，侵吞的公款由李军支配使用并大部挥霍，请求对梁艳芬宽大处理。被告人李军的辩护人辩称指控李军伙同梁艳芬预谋贪污公款、梁艳芬指控李军指使和教唆她贪占公款方面证据不充分，但由于李军有提取款项和使用部分款项的事实，应当知道这些钱不应是私款，认定其与梁艳芬构成共同犯罪是成立的。在共同犯罪中，李军不具有职务之便，处于被动使用公款的角色，所有的挪用行为都是由梁艳芬一人经手策划组织完成，是处于被动和从犯地位，梁艳芬和李军都不具有国家工作人员身份，因此两被告人不具有贪污罪和挪用公款罪的主体特征，应构成挪用资金罪，请求对李军从轻或减轻处罚。
　　经审理查明，1982年2月，被告人梁艳芬被招为鹤山市置业投资总公司(全民所有制企业，以下简称置业公司)合同制工人，做出纳工作。刚入置业公司时，由于被告人梁艳芬对财务知识不熟悉，置业公司聘请一熟悉财务的退休职工陈敏仪专门教被告人梁艳芬学如何做帐及如何操作处理企业的财务知识一年，至被告人梁艳芬基本掌握财会专业知识。1990年被告人梁艳芬参加江门市会计证专业培训，经业务考试合格，并申领了会计证。1991年置业公司实施集资业务起，被告人梁艳芬即兼任集资帐的会计。从1993年1月至1995年6月间，被告人梁艳芬伙同被告人李军采用填写假集资单的手段大肆侵吞置业公司公款。具体犯罪事实如下: