关键词：企业法人被动解散责任承担
企业法人被撤销或吊销后，由谁负责处理被终止企业法人的善后事宜？一般认为是企业法人的投资者（开办者）或主管部门，有学者将其称之为清算义务人，“清算义务人是指在企业法人解散时依法负有成立清算组织，对企业法人的债权债务进行清理的责任主体”①。笔者认为清算义务人从字面上看似乎仅仅是清算义务，不能全面反映责任主体的义务范围，比较国外立法例，均以清算人冠之，笔者也主张以清算人为稳妥。
一、清算人范围的确定
关于清算人的范围，国外立法例大都有详细规定，而我国法律法规对这方面的规定比较简略，下文试对国内、外相关规定进行比较。
（一）国外立法例对清算人的规定
西方发达国家立法例对公司清算区别普通清算与特别清算。普通清算，是指由公司股东、董事或股东大会确定的人员组成清算组织，依法定程序自行进行清算；特别清算，是指由法院指定人员组成清算组织，在法院严格监督下依法定程序进行清算。清算人的范围一般包括：1、董事会或董事会成员，2、章程或股东大会决议选任的其他人，3、无作为清算人的人员时，法院依利害关系人的请求，选任清算人。这三类清算人有顺序先后，企业法人解散后，依次确定清算人。如《日本公司法》商法第二编第417条（清算人的决定）（1）公司解散时，合并及破产的场合除外，董事为清算人。但章程另有规定时或股东大会选任其他人时，不在此限。（2）依前项的规定，无作为清算人的人员时，法院依利害关系人的请求，选任清算人。②《联邦德国股份公司法》第265条〔清算人〕（1）董事会成员作为清算人处理清算事宜。（2）章程或股东大会决议可以任命其他人员作为清算人……（3）法院可以根据监事会或股分总计达到基本资本1|20或100万德国马克票面价值的少数股东的申请，在有重要理由的情况下任命或罢免清算人。其他如《德国民法典》第48条、《联邦德国有限公司法》第66条、《法国商事公司法》第408条、《日本有限公司法》第72条等都有类似规定。
（二）国内立法对清算人的规定
我国按市场主体的所有制性质分别立法调整。关于清算人的规定，如《全民所有制工业企业法》、《乡村（城镇）集体所有制企业条例》等等，大多数采取模糊的立法模式，简单规定企业终止时，必须保护其财产，依法清理债权、债务。只有《公司法》明确有限公司清算人由股东担任、股份公司清算人由股东大会选任，该法第192条对特别清算作了相应规定，强制解散的公司，其清算人由被责令关闭企业的主管机关负责组建。但该规定也存在三个方面的不足：一是对“有关主管机关”缺乏约束力，二是如果“有关主管机关”不履行义务，对债权人主张权利缺乏必要的救济措施，三是“有关主管机关”指代不明。③同时，我国立法还体现计划经济的特征。大多数企业都有主管部门，或者根据行政隶属关系，或者根据行业管理划分，这些主管部门一般掌握着企业的“生杀”大权。因此，理论界认为企业法人清算主体应包括：企业股东或有股东性质的开办者、上级主管部门④。
（三）国内外关于清算人范围的两点区别
一是我国清算主体较国外多出一类主管部门，原因不再赘述。二是国外规定无清算人时，法院得选任清算人，避免了无人清算的尴尬局面。笔者认为，我国立法可借鉴国外关于普通清算与特别清算的模式，规定企业股东或有股东性质的开办者、上级主管部门作为法定清算人。无法定清算人的人员或法定清算人拒不履行清算义务的，工商行政管理机关得选任清算人。下文探讨的仅指企业股东或有股东性质的开办者、上级主管部门作为清算人的责任承担。
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