【出处】人民法院报
【关键词】股权出资；换股
【写作年份】2011年


【正文】

　　股权出资的基本原理是，投资者A将其在甲公司享有的股权转让给拟投资的乙公司，但其在乙公司处取得的对价不是股权转让款，而是该公司一定份额的股权；此后，乙公司成为甲公司的股东，A成为乙公司的股东。显然，股权出资中的核心问题是股东身份置换，即A由甲公司之股东置换为乙公司股东，乙公司变身为甲公司之法人股股东，自此股权出资和换股交易同时完成。

　　股权出资的原理简单，但其合法性和有效性取决于多重条件的制约。主要涉及的情形包括：

　　一是投资者在原公司中所持有的股权应当具有合法性和可转让性。凡是出资协议或章程约定某类股权在不符合特定时限要求或是特定转让条件的，则在“解禁”范围与期限内该股权因不具有可转让性而无法成为股权出资的标的物。

　　二是用于出资的股权不存在权利瑕疵和负担。权利负担一般包括股权或股份设定了质押或抵押担保，此种权利负担无论是对公司内部股东或对外设定的担保均可构成。有关司法解释对股权“瑕疵”未作明确界别，但笔者认为股权瑕疵至少应当包括出资不完整和存在权属纠纷两类情形。出资不完整又包括未出资和出资不实两类情形，对于未出资股东之所谓“股权”应当否认其可转让性；对于出资不实的股权，即虽未完整出资但却存在一定出资事实的股东应当在确定其实有股权后允许其对外转让和出资。

　　股权权属争议包括股东与公司之间的权属争议、股东与股东之间的权属争议以及显名股东与隐名投资者之间的股权权属争议。股东与公司之争主要系确认公司是否认可其股东身份；股东与股东之间的争议主要为界别股权比例；显名股东与隐名投资者之间的争议主要为真实投资者的问题。

　　三是投资者必须寻求到两方公司的“双重认可”和才能最终完成股权出资的合法程序。两方公司即包括其持股原公司甲和拟投资新公司乙；双重认可是指投资者A的身份要取得乙公司及其股东的认可；乙公司要取得甲公司及其股东的认可，且在甲公司中没有股东主张对A之股权的优先购买权。显然，股权出资的实务操作是很复杂的。

　　司法实务中的难题是，隐名投资者的“股权”是否能够用于出资？应当说，从理论上来讲是可以的，但实践中的难度和复杂程度较高。因为隐名投资股权必须先履行其公司内部的“准正”程序并转换为该公司合法的显名股权后才具有对外出资的条件。

　　隐名投资的内部“准正”实际上是按照公司吸收新股东的程序来完成的。虽然有的隐名投资者早已存在于公司之中且被其他股东所熟知和认可，但此种“默示”式的认可并不能自动产生吸收新股东的法律效力；同时，隐名投资者也不得仅以公司和其他股东的“默认”而要求法院直接保护其“显名化”的权利。

　　显然，隐名投资者要通过“股权出资”的方式而在原公司“脱身”而转化为新出资公司的合法股东其法律障碍的复杂性可想而知。




【作者简介】
师安宁，北京大成律师事务所高级合伙人