合资经营食品公司争议仲裁案裁决书

　　(2002年4月30日)

　　中国国际经济贸易仲裁委员会(以下简称仲裁委员会)根据申请人北京××公司与被申请人英属维尔京群岛××公司于1998年12月11日签订的《中外合资北京××食品有限公司合同》(以下简称合资合同)中的仲裁条款和申请人于2001年7月5日向仲裁委员会提出的书面仲裁申请，受理了上述合同项下合资争议仲裁案。

　　本案根据仲裁委员会2000年10月1日起施行的仲裁规则(以下简称仲裁规则)进行仲裁程序。

　　仲裁委员会秘书局于2001年7月13日以特快专递的方式分别按申请人提供的被申请人注册地址和办公地址向被申请人发出了本案仲裁通知，同时附寄了申请人提交的仲裁申请材料、仲裁委员会仲裁规则和仲裁员名册，要求被申请人按期选定仲裁员，并提交答辩材料。快递公司的回单显示，发往被申请人注册地址的快件于2001年7月17日下午14：33签收;发往被申请人办公地址的快件因地址错误被退回。本案随后向被申请人发送的仲裁文件和材料均以特快专递的方式发送至被申请人注册地址，符合仲裁规则第86、87条的有关规定。

　　被申请人未在仲裁规则规定的期限内选定或委托指定仲裁员。2001年10月19日，仲裁委员会主任根据仲裁规则第24条规定指定的首席仲裁员××与申请人选定的仲裁员××和仲裁委员会主任根据仲裁规则第26条规定为被申请人指定的仲裁员××组成仲裁庭，共同审理本案。

　　被申请人未在仲裁规则规定的期限内提交答辩材料。

　　仲裁庭经商仲裁委员会秘书局决定于2002年1月7日在北京开庭审理本案。

　　2002年1月7日，仲裁庭如期在北京开庭审理本案。申请人委派仲裁代理人出庭，被申请人未到庭。仲裁庭根据仲裁规则第42条的规定对本案进行了缺席审理。申请人的仲裁代理人当庭就本案事实与法律意见作了口头陈述，回答了仲裁庭的提问，并在庭后于2002年4月1日提交了“损失计算公式”。

　　2002年4月2日，仲裁庭通过仲裁委员会秘书局以特快专递的方式将开庭情况函告被申请人，并转去了申请人庭后提交的“损失计算公式”，同时通知被申请人：如就本案有任何答辩意见或证据，或要求仲裁庭再次开庭审理，请于2002年4月21日之前书面提出。在该期限内，被申请人未作任何回复。

　　本案现已审理终结，仲裁庭根据现有书面材料和庭审查明的事实，在仲裁规则规定的审限内，经合议作出本仲裁裁决书。

　　本案案情、仲裁庭意见和裁决分述如下。

　　一、案情

　　1998年12月11日，申请人作为甲方与被申请人作为乙方在北京签订了本案合资合同，约定双方在中国北京市共同投资建立合资经营企业北京××食品有限公司(以下简称合营公司)，经营快餐食品、饮品、调味品的加工、配送。

　　合资合同有关规定如下：

　　第5条　合营公司的组织形式为有限责任公司，甲、乙双方以各自认缴的出资额，对公司债务承担责任，各方按其出资额在注册资本中的比例分享利润和承担风险及亏损。

　　第9条　合营公司的投资总额为500万美元。

　　第10条　合营公司的注册资本为250万美元。其中：

　　甲方出资现金额为112.5万美元(按当时国家外汇牌价折合相同人民币投入)，占注册资本的49%;乙方出资现金额为127.5万美元，占注册资本的51%。

　　第12条　注册资本的注入期限

　　合营公司注册资本由甲、乙双方按出资比例额分期缴付。

　　第一期出资额在合营公司领取营业执照后3个月内，甲、乙双方按投资比例出资60万美元;第二期(在1999年12月以前)出资40万美元;第三期(在2000年12月以前)出资150万美元。

　　第13条　甲、乙双方入资后，经合营公司聘请在中国注册的会计师验资并出具验资报告，由合营公司开具出资认缴证明。

　　第61条　由于一方(违约方)不履行或严重违反本合同或合营公司章程规定，造成合营公司无法经营或无法达到本合同规定的经营目的，履行本合同及公司章程的另一方(守约方)应视违约方片面终止合同，守约方除有权向违约方索赔外，并有权按本合同规定报原审批机构批准终止合营合同。如甲、乙方都同意继续经营，违约方仍应赔偿合营公司及守约方的经济损失。

　　第62条　甲、乙任何一方未按本合同规定如期按数缴纳注册资本应认缴的出资额，违约方应向守约方交纳如下罚款：

　　违约方从逾期第一个月算起，每逾期1个月应交出以银行一个月期人民币当月银行贷款利率，计算其应缴未缴注册资本出资比例额的利息为罚款给予守约方。如逾期3个月仍未缴纳，除累计缴付前项罚款外，守约方有权终止合同，并要求违约方赔偿损失。

　　第65条　本合同的订立、效力、解释、履行和争议的解决均受中华人民共和国法律的管辖。甲、乙各方应享有《中华人民共和国中外合资经营企业法》及有关其他法律、法规和条例及今后所赋予各方之一切优惠权益和应承担的义务。如有不完善，可参照国际惯例办理。

　　第66条　争议的解决

　　一、甲、乙各方对本合同或与本合同有关的一切事情发生争议时应尽量通过友好协商解决争议。

　　二、若争议未能协商解决时，应提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。

　　三、仲裁裁决为终局，对各方均有约束力，败诉方应承担一切仲裁费用。

　　此外，合资合同就合营双方的责任、技术和商标、原材料供应和产品行销、董事会、合营期满及终止经营财产处理等作了约定。

　　在合资合同履行过程中，申请人和被申请人发生纠纷，申请人根据合资合同仲裁条款的约定提请仲裁。申请人在本案中提出仲裁请求如下：

　　1.被申请人立即缴付拖欠的第二期出资额11.4万美元;

　　2.被申请人赔偿申请人经济损失5.93万元人民币;

　　3.被申请人承担仲裁费用。

　　就本案事实与理由，申请人诉称：

　　1998年11月12日，申请人与被申请人经友好协商签订了本案合资合同和合营公司章程。合营公司领取营业执照后，双方如约完成了第一期出资额，而就第二期出资额40万美元，双方应于1999年12月以前按比例完成，申请人在1999年12月分两次入资19.6万美元，严格履行了合同，但被申请人以“由于外方股东调整变更”为由，仅出资9万美元，尚欠11.4万美元未缴，经申请人多次催缴未果，致使工商部门以欠缴出资为由将营业执照收回，使合营公司无法继续运作。为维护自身的合法权益，申请人遂提请仲裁并提出上述仲裁请求。