正确认定家庭暴力应厘清的几个问题

　　我国法律明令禁止家庭暴力，修改后的《婚姻法》在第四十三条、第四十五条具体规定了家庭暴力受害者的救助措施，综合起来主要有以下几种救济途径：第一，发生家庭暴力事件，受害人有权利提出请求，所在的居民委员会、村民委员会等基层组织及所在单位应当予以劝阻和调解;第二，对于正在实施家庭暴力的，受害人可向公安机关提出请求，公安机关应当予以制止;其中对于情节恶劣的施暴者，受害人提出请求的，公安机关应当对其给予拘留或罚款的行政处罚;第三，实施家庭暴力，致被害人轻伤以上构成犯罪的，公安机关应当依法立案侦查，人民检察院应当提起公诉，追究加害人的刑事责任;第四，经常、持续实施家庭暴力，给受害人身体和正常生活产生严重影响的，受害人可以向人民法院提起离婚诉讼，并可以要求损害赔偿。如今，家庭暴力已成为了一个比较严重的社会问题，虽然法律对此规定了一定的救济途径，但是处理家庭暴力问题在司法实践中还存在诸多的困难。

　　家庭暴力在实践中很难被认定，因为传统观念的影响和其他方面等的原因。人们普遍认为丈夫打妻子是家庭内部的事情，外人不好介入，所以往往受害人向外界寻求帮助时，会出现各部门互相推诿的情况。家庭暴力在司法实践中难以认定，主要有以下三个方面的问题：

　　一、受害人自身因素

　　家庭暴力案件存在“举证难”问题。受害人自己不愿意承认遭受家庭暴力的侵害。家庭暴力发生在家庭内部，外人很少能够了解。一般人的观念中，家庭暴力属于家丑，家丑不可外扬。受害妇女顾面子，为了维护自己和家庭包括家人的面子，无论受了多大的委屈，都是打落牙齿和血吞。受害者受到一定的威胁，在遭受家庭暴力后，不敢轻易将现状向外人诉说。还有受害者心软，往往会被施暴者的言语和行动所打动，在别人的劝说和诸多的劝说下不计前嫌，甚至对施暴者没有太多的惩罚和责怪。这样，直接导致家庭暴力案件在法庭调查过程中的“举证难”问题。因为受害人在遭受暴力时没有收集、保留证据的法律意识，或根本不知道在适当的时间内到相关部门做司法鉴定，无法向法院提供相关证据来证明自己遭受家庭暴力的侵害。这样，导致施暴者的行为越演越烈。

　　二、社会层面的因素

　　家庭暴力案件存在“救助难”问题。首先，知情人员不愿为受害人出庭作证。家庭暴力涉及当事人隐私，往往知道情况的邻居或直系亲属不愿意作证，有的是打不破情面，有的是害怕报复。其次，有关部门对受害人提供帮助少。婚姻法中明确规定，对正在实施家庭暴力的，受害人有权提出请求，居委会、村委会应当予以劝阻，公安机关应予以制止。同时对于实施家庭暴力或虐待家庭成员，受害者提出请求的，公安机关应当按照治安管理处罚的法律规定予以行政处罚。但现实中，当受害人向居委会、村委会反映情况时，很难得到的帮助。到派出所反映时，民警也往往认为是这是家务事，拒绝干预，或轻描淡写地对受害人予以劝慰，对待家庭暴力的求助态度消极，从而使其更加有恃无恐，致使暴力不断升级。

　　三、法律层面的因素

　　首先，家庭暴力的法定标准弹性大。在离婚案件审理的司法实践中，如何判断家庭暴力，法官的理解不一，意见分歧很大。有的认为，以行为是否造成一定的伤害后果为依据;有的认为，有多次故意殴打妻子的行为，即使没有造成伤害后果，也应当认定;有的认为，暴力行为应当构成故意伤害罪才能认定;有的认为，只要实施了足以伤害对方的行为，就应当认定;还有的认为，应当从行为的主、客观等全部因素予以综合考虑才能认定。所以，在离婚案件的司法实践中，法官很难认定是否存在家庭暴力的情节。其次，家庭暴力案件存在“惩罚难”问题。法律对于施暴者虽然明确规定了惩罚条款，但实施起来却很困难，主要有以下因素：1、此类案件存在的求助、举证难等因素，直接导致在法庭审理过程中家庭暴力本身就很难认定;2、即使家庭暴力被法院认定，法官对于家庭暴力施暴者惩罚性判决的数额往往较低，致使此类判决起不到真正的惩罚作用，反而使得施暴者更加嚣张。

　　为解决司法实践中认定家庭暴力存在的问题，应当注意厘清以下几个方面：

　　一、家庭暴力的概念和司法介入的基点

　　根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第一条的规定，家庭暴力指行为人以殴打、捆绑、残害、强制限制人身自由或者其他手段，给家庭其他成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为，持续性、经常性的家庭暴力构成虐待。关于司法解释对于家庭暴力所做出的上述定义，学界普遍认为其范围过于狭窄，更倾向于认同下述对于家庭暴力的定义：(1)家庭暴力是指家庭成员以暴力或胁迫、侮辱等手段侵害其他家庭成员的人身权力，包括身体上、精神上和性方面的权利，并造成一定损害后果的行为。(2)家庭暴力是发生在家庭成员的一方侵犯另一方的身体、性和精神等人身权利地故意伤害行为。[2]由于以妇女为受害人的家庭暴力案件占大多数，囿于篇幅，本文仅探讨以妇女为受害人的家庭暴力案件。

　　尽管对于家庭暴力的定义存在差异，但不论是何种定义都将家庭暴力指向以暴力行为对受害人的身心造成伤害。因此，很显然，司法介入的目的就在于保护家庭暴力受害人免于遭受暴力行为所造成的身心伤害，维护家庭暴力受害人的合法权益。在这一点上，家庭暴力从表面上看与其他类型的身心伤害行为并无区别，似乎并不需要特别强调维护受害人的合法权益。然而事实并非如此，由于家庭暴力行为发生在家庭成员之间，施暴人与受害人存在共同生活关系，尤其是受害人一般在家庭中处于弱势地位，在不同程度上对于施暴人在经济上和精神上存在生活的依赖性，适用普通的司法介入方式存在一定的困难，即使实现了司法介入也常常不能从真正意义上使受害人远离家庭暴力。由此可见，对于家庭暴力的司法介入应当将基点放在受害人之上，从受害人的实际情况出发对现有的法律规定和司法介入方式进行必要的调整，从而在真正意义上帮助受害人维护自身的合法权益。

　　二、家庭暴力的构成

　　家庭暴力，单纯从词义上理解，可以解释为家庭成员之间发生的一方攻击另一方的过程中产生的具有伤害性质的力量。但是，从研究“家庭暴力”的角度讲，本文所指的“家庭暴力”，并不是一种抽象的物理能量，而是指产生这种能量的行为，是一种发生在家庭成员之间的一方对另一方故意实施的具有伤害力量的侵害行为。从家庭暴力行为的构成分析，家庭暴力具有以下构成要素：

　　1、主体：必须是具有行为能力的家庭共同生活的成员，如果不是家庭共同生活的成员实施的暴力，就不属于家庭暴力，而是其他暴力侵害行为。

　　2、主观方面：实施家庭暴力的行为人，主观上具有无视法律、无视被侵害人的人身权利、人格尊严和安全感，放任自己的暴力欲、放任伤害后果发生的违法故意。从动因上分析，行为人具有对家庭成员泄愤、威胁或征服等不健康的暴力欲和恃强凌弱的心态。行为人所实施的行为的暴力程度，往往与其藐视对方的情绪成正比，而不必然以追求伤害对方的结果为目的。

　　3、客观方面：是在家庭关系即姻亲和血亲关系存续期间，处于强势地位的行为人单方面故意对家庭成员实施的导致或足以导致被侵害人难以忍受的身体伤害、精神痛苦等后果的攻击性行为。

　　4、客体：家庭暴力直接侵害是家庭成员的人身和心理健康、人格尊严和生活安全的权利，家庭暴力损害的社会关系，是现代文明社会的家庭关系和善良风尚。

　　三、把握与家庭暴力有关的几个关系

　　1、正确界定家庭暴力与犯罪的关系，不要混为一谈

　　家庭暴力与犯罪是两个既独立又有交叉的概念，各有独立的构成，是不是家庭暴力，应当根据家庭暴力的构成进行判断，而不应以是否构成犯罪为依据。就同一个案件而言，虽然民事审判认定的被告伤害原告的事实与刑事审判认定的事实为同一事实，但是，对该事实性质的认定并不是同一个标准。如果被告没有直接故意伤害原告，只是在争执中放任自己可能伤害对方的行为，结果造成了伤害的后果，在刑事审判中必然要认定间接故意伤害，但在民事审判中，未必一定要认定为家庭暴力。例如，方某(男)与江某(女)平时夫妻关系较好。某日，两人因些许琐事发生争执，江某一把拉住方某的衣领，方某想掰开江某的手，由于用力过度，手甩至江某的脸部，致江某鼻梁骨折。江某经司法鉴定为轻伤。江某以方某实施家庭暴力为由诉至法院，要求与方某离婚。离婚诉讼中，江某提起刑事自诉，法院认定方某构成故意伤害罪。由于方某主观上并没有明显的对江某泄愤、威慑或征服等不健康的暴力欲，不完全具备家庭暴力的主观要素，即使导致了江某轻伤的后果，其行为也不完全符合家庭暴力的构成。如果对于这样偶然的一次争执中引起的间接故意伤害行为，一定要认定为家庭暴力，该“家庭暴力”的范围未免失之过宽。但是，如果方某是直接故意伤害江某，即使是偶然事件引起纠纷，由于行为人积极追求暴力侵害对方受伤害的结果，对其行为就应当认定为家庭暴力。

　　2、把握本质属性，正确理解“一定”的伤害后果

　　家庭暴力作为一种暴力行为，其本质在于暴力，因此，对家庭暴力的认定，应当以行为的本质属性为依据，而不能绝对以显见的伤害后果为依据。如果行为人故意实施的暴力行为足以导致对家庭成员的身体伤害或精神恐惧的后果，使得家庭成员对家庭生活失去安全感，经常处于害怕遭受殴打、失去自由的恐惧中，对该行为就应当认定为家庭暴力，而无需等到家庭成员身体被打伤或精神崩溃以后才认定为家庭暴力。当然，从认定家庭暴力的具体操作角度讲，“一定”的伤害后果还是必需的，因为没有任何伤害后果，要认定被告有家庭暴力行为，在证据上就有问题。据此，我们可以这样认为，司法解释规定的“一定”的伤害后果，实际上是一个不确定的量，它是从认定事实的证据要求引申出来的当然性规定，是相对于“没有”伤害后果而言的很宽泛的事实要件，并不是要求暴力行为一定要达到某种严重的程度。对于被指控为家庭暴力的行为，在审查认定时，既要审查是否有“一定”的伤害后果，又不能绝对地把伤害后果作为认定家庭暴力的必要条件。即使没有任何伤害后果，只要有充分的证据证明被告确实对家庭成员故意实施了足以导致伤害后果的行为，也应当客观认定被告有家庭暴力。从具体操作的可行性考虑，对于没有造成明显伤害后果的暴力，可以确定一个替代参照标准，比如，一年内三次以上殴打妻子，可以推定妻子精神上遭受了难以忍受的痛苦，构成“一定”的精神伤害后果，应当认定为家庭暴力。

　　3、正确把握家庭暴力与伤害后果之间的辨证关系

　　如上所述，家庭暴力是一种足以导致被侵害人难以忍受的身体伤害、精神痛苦等后果的行为。所谓“足以导致”，就是指家庭暴力逻辑上会导致上述危害后果，而实际上又因为外界因素的干扰而不一定导致原来会发生的后果。因此，对于家庭暴力的认定，我们必须清楚地意识到家庭暴力与伤害后果之间的这个辨证关系，尤其要注重两者关系在正确运用证据规则上的实际意义。具体说，当没有其他证据能够认定被告实施了暴力行为时，从证据要求出发，应当以“一定”的伤害后果为必要条件，此时的“家庭暴力”是“结果犯”;而当有其他充分的证据认定被告实施了暴力行为时，即使没有“一定”的伤害后果，只要被告的暴力行为具备了某种情节，比如一年内发生三次、暴力程度较重，因被及时制止才没有发生后果等，也可以认定为家庭暴力，这时的“家庭暴力”是“行为犯”。

　　4、正确理解“精神伤害”后果

　　由于家庭暴力直接对家庭成员精神的伤害，必然会发生一定的反映或体现这种伤害的情况，诸如精神恍忽、抑郁、精神痛苦、内心恐惧等等。这些情况，有的可能会表现出来，有的则压抑在当事人的心里，外人无法知悉。因此，审判实践中，应当注意从有关证据之间的联系着手，客观认定“精神伤害”事实的存在。从证明的角度讲，经常殴打家庭成员，即使没有造成轻伤害甚至轻微伤害，只要能够证明被告经常实施殴打家庭成员的行为，就可以推定被告的行为，已经造成了被侵害人难以忍受的精神痛苦，导致了一定的精神伤害。

　　5、正确把握家庭暴力的情节

　　家庭暴力具有完整的构成要素，因此，家庭暴力的构成要素不同，必然反映出家庭暴力情节的不同。行为人实施暴力的主观意识、心态、暴力形式、暴力程度、暴力发生的连续性和频度、实施暴力的次数、被侵害对象的承受力和感受以及造成的显性和非显性的后果等，都是认定家庭暴力具有的危害程度的情节要素。如果行为人实施的行为，虽然具有暴力性质，但情节显著轻微，被侵害人当时就表示原谅的，可以不认定为家庭暴力，就如刑法对情节显著轻微的危害社会的行为不认定为犯罪一样。

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