百年“蒋有记”讼争九年开新枝

　　秦淮河畔自古客栈酒家鳞次栉比，北往南来夫子庙的游客，多爱“夜泊秦淮近酒家”。其中，百年老店“蒋有记”是接待国内外来宾的重点推介单位，其风味小吃牛肉锅贴、牛肉汤位列“秦淮八绝”，更是南京的对外名片。

　　“蒋有记”名声在外，老字号一度被多家餐馆争用。这一字号创始人的嫡孙运用法律，历经9年讼争，终于老店新开，让深烙家族印记的老字号重归蒋家。继 2013年在秦虹路新开门店后，2014年元旦又在南京历史风貌街区新开一店。在“百年‘蒋有记’，一生一世开新枝”的喜庆声中，“蒋有记”传人说：“一谢法院严格公正判案，二靠自己勤劳智慧能吃苦!”

　　1

　　“领带哥”实地取证 吃面拍照开发票

　　2011年8月3日一大早，南京夫子庙景区的贡院西街，两位与众不同的男子走入“蒋有记”食铺。

　　炎炎夏日，这两人足蹬黑皮鞋、身穿黑西裤白衬衣，一本正经地扎着领带，在众多趿凉鞋、着汗衫的食客中颇为醒目。除了装束，他们的行为也很另类：滋溜滋溜吃完牛肉面，取出相机，对着碗碟“咔咔”拍了一通照片;付完面条钱，向服务员索取正规发票后又退回票据，十分较真地要求服务员注明“蒋有记早餐面条”字样，并加盖店章;走出店门，又对着餐馆门头继续拍照。

　　“夫子庙作为国家级5A景区，游人熙来攘往，‘蒋有记’作为古香古色的老店，游客拍照留影并不鲜见;但吃碗面条开发票还是头一回!”两位“领带哥”的轶事，很快在店员中传为笑谈。

　　可是，一周后，他们再也笑不起来了。江苏省南京市中级人民法院向他们寄来了传票。他们恍然大悟——那两人是以消费者身份进店采集证据，并对取证过程进行公证的!

　　原来，“蒋有记”传人文革期间举家下乡，对这一祖传饮食老字号中断经营，但重回南京后发现多家餐馆打着“蒋有记”旗号开店，生意红红火火，蒋玉友前往主张权益不被理会，遂以该字号创始人嫡孙的身份，将字号申请注册为商标，进而以商标权利人身份将那些店主告上了法庭。

　　2

　　法庭之上忆沧桑 缘何流失老字号

　　法庭上，原告席上的蒋玉友将一堆泛黄的档案资料、1980年报道贡院西街“蒋有记”餐馆恢复经营的《南京日报》，很宝贝地摆放在案头，深情追忆“蒋有记”近一个世纪的风雨沧桑。

　　民国初年，南京最热闹的新街口环境好、上档次的酒店不少，可正宗的“吃货”却独独偏爱明瓦廊这条小巷子。陋巷深处的大香炉44号有一家“蒋有记”食铺，生煎牛肉锅贴个头挺大，色泽金灿灿，模样细弯弯，一口咬下去皮又薄又脆，带着汤汁，馅儿一半牛肉一半葱，很香。“生意不要太好噢”，一开锅，一会儿就卖完了，总引来旁边店铺的羡慕。

　　食铺的主人叫蒋有才。“蒋有才”仨字，在南京“老城南”人“硬呛呛”的嘴里面，很像“蒋有记”;又因那年代商铺起名，习惯带个“记”字，于是这家食铺干脆就叫“蒋有记”，并于1922年正式镌上门头，用作店招。

　　抗战烽火中，“蒋有记”传到儿子蒋庆祺手中时，字号中添了两个字，叫做“祺记蒋有记”，其最大特色是牛肉锅贴;新中国成立后企业被并购，食铺由明瓦廊的大香炉44号迁到贡院西街12号，改称“公私合营蒋有记牛羊肉商店”，仍由蒋庆祺负责;“文革”时该商店停业;1969年蒋庆祺被下放苏北的宿迁农村 10年，期间老店与蒋家再无关联;1980年春节，南京夫子庙饮食有限公司恢复贡院西街12号“蒋有记”餐馆经营;2004年11月，公司还成立了南京蒋有记锅贴有限公司，重回夫子庙的“蒋有记”，仍坐落贡院西街，保留了拿手的风味小吃牛肉锅贴、牛肉汤、牛肉面等清真传统小吃;随后，南京蒋有记锅贴有限公司又设立秦虹路店。

　　接受法庭调查时，原告蒋玉友称：他作为蒋有才的嫡孙，自幼随父亲蒋庆祺经营“蒋有记”，文革期间15岁的他随父下放到宿迁农村。父亲第10个年头返城了，蒋玉友因在当地结婚生子，又待了10年才回南京。这时，“蒋有记”几经辗转，已归改制后的夫子庙饮食有限公司所有。

　　35岁的蒋玉友回城后不会别的营生，但对祖上制作风味食品的手艺烂熟于心，便重拾祖传手艺摆摊卖小吃。摆摊期间，他发现贡院西街那家店面打着祖上的金字招牌，生意做得红红火火，他便登门协商，意欲持古法独门“秘技”从中分一杯羹。夫子庙饮食有限公司当时也答应让他做顾问，可是真正开业后，顾问一事却没了下文。

　　就这样，几经风雨沧桑，蒋氏后人流失了祖传老字号。

　　3

　　以字号注册商标 两家抽签“赌运气”

　　做顾问不成，蒋玉友不甘心就此无缘“蒋有记”。2004年夏天，他向国家工商行政管理总局商标局申请注册“蒋有记”商标。他说，“蒋有记”深烙着蒋氏三代人独特的创业历史和技艺，承载着蒋家后人的记忆，也是南京饮食文化中的无形资产。

　　就在他信心满满地准备以“蒋有记”这一金字招牌复兴家业之际，国家商标局却告知,当天南京夫子庙饮食有限公司也递送了同样的申请。

　　两个申请人，一个是“蒋有记”创始人的后人，一个是“蒋有记”现在的经营人，同日争抢注册“蒋有记”商标，该给谁?商标局的工作人员两手一摊，翻出商标法，告知两申请人：“30日内提交申请注册前‘在先使用’该商标的证据。”

　　因为两个申请人均未提交申请注册前“在先使用”该商标的证据，国家商标局又根据《商标法实施条例》第十九条规定，书面通知“各申请人自行协商并将书面协议报送商标局，不愿协商或者协商不成的，将以抽签的方式确定一个申请人。”

　　事后谈及此事，南京夫子庙饮食有限公司董事长叶秋宝连呼“肠子都悔青了”。叶秋宝说，他们完全可以主张自己“在先使用”该商标。可惜，在商界长袖善舞的他们，并不谙知识产权舞台上的唱念做打，压根儿没意识到，“蒋有记”自文革期间中断经营后至今，蒋家一直无人续接这一行业，反倒是他们的持续经营，并以优质产品、优秀服务，不断延续并提升着“蒋有记”的品牌价值。可惜，他们内怯地以为自己“未经同意，就用别人祖上的字号赚钱，总不能那么理直气壮”，所以他们没敢主张“在先使用”。

　　因南京夫子庙饮食有限公司甘愿放弃“在先使用”的主张，与蒋玉友以抽签这一原始朴素的方式“赌运气”。这一次，幸运之神再度把橄榄枝伸向蒋玉友，使其中签成为“蒋有记”注册商标权申请人，3个月后又正式公告其为该注册商标所有人。

　　4

　　欲借商标“统江湖”　被告拼力保字号

　　获悉“蒋有记”注册商标花落别家，夫子庙饮食公司董事长叶秋宝黯然叹息：“替别人养大了孩子，被亲爹领走了!”

　　再说蒋玉友，拿到商标注册证后，要求打着“蒋有记”旗号的各家餐馆统统摘牌改名。岂知，各位店主根本不予理会。

　　“照此下去，我有没有注册商标，有什么区别?”蒋玉友眉头打结，把官司打到了南京市中级人民法院。于是，就有了前述“领带哥”吃面条拍照要发票的故事，就有了蒋玉友深情回忆祖孙三代风雨创业的历史。

　　在其后两次开庭中，原告蒋玉友又先后提供了以下证据：公证人员和律师以消费者的身份进入被告所属夫子庙“蒋有记”餐馆消费取得的“收据”一张，上面载有“蒋有记早餐面条”字样;对餐馆门头的现场拍照，门头上有“蒋有记”、“百年老店”、“清真”等字样;南京市秦淮公证处出具的公证书;餐馆的方便袋，袋上有“清真”、“蒋有记”、“百年老店”、“贡院西街12号小龙门街口”等字样。

　　被告夫子庙饮食有限公司对这些证据并不否定，但在法庭辩论中据理力争：

　　——解放后“蒋有记”公私合营，原告之父蒋庆祺成为公司员工，“蒋有记”商标及字号就一直转由饮食公司经营使用，经营过程中的权利义务都由饮食公司承受，故该商标和字号权应由被告享有。原告蒋玉友从未以“蒋有记”从事过任何经营活动，不能因老字号是其祖父创始，就证明其对“蒋有记”享有权利;

　　——改革开放后，被告恢复“蒋有记”的经营，经努力经营，“蒋有记”牛肉锅贴、牛肉汤跻身“秦淮八绝”，并被列入南京市市级非物质文化遗产目录;

　　——在夫子庙地区众多老字号消失的情况下，“蒋有记”夫子庙门店因口味好、服务优、蕴含“古城、古庙、古秦淮”文化而多次受到海外媒体采访推荐，脱颖成为较高知名度的老字号和地方服务品牌;

　　——“蒋有记”能有今天的成就和商誉，凝聚着被告数十年心血汗水，是公司员工勤劳智慧的结晶。原告对“蒋有记”并无贡献，仅凭2011年5月抽签取得的“蒋有记”商标权，就想将被告通过数十年勤劳智慧、诚实信用获得的荣誉、商誉及无形资产据为己有，没有事实和法律依据，且会损害被告的利益。

　　5

　　一纸判决“托两头”

　　百年字号“开新枝”

　　针对“蒋有记”商标的归属，原告主张享有注册商标专用权，被告抗辩认为享有未注册商标的在先使用权。孰是孰非?

　　本案承办法官、南京中院知识产权庭审判员薛荣认为，两者产生权利冲突有特定的历史背景和原因，应以诚实信用、维护公平市场竞争和保护在先权利的原则，公平合理解决。

　　薛荣认为，夫子庙饮食有限公司享有“蒋有记”未注册商标的在先使用权，但该权利的使用方式和范围有所限定。我国只有注册商标才享有专用权的保护，但仅始于1993年7月。我国《商标法实施条例》第五十四条规定，连续使用至1993年7月1日的服务商标，与他人在相同或者类似的服务上已注册的服务商标相同或近似的，可以继续使用;但是，1993年7月1日后中断使用3年以上的，不得继续使用。本案被告1980年恢复经营南京市贡院西街12号“蒋有记”餐馆，期间虽工商注册登记的企业名称和经营地址多次变更，但餐馆几十年来一直由其自身或控股子公司持续经营。也正因为其持续使用，不懈努力，才使“蒋有记” 在特定区域具有较高知名度和一定影响。

　　薛荣指出，被告使用“蒋有记”标识有历史承袭演变的过程，非蒋玉友的商标注册后才使用，他们既没有违背商业道德，也无“搭他人便车”攀附涉案服务商标声誉的主观恶意。因此，被告在贡院西街12号“蒋有记”餐馆使用“蒋有记”标识属于善意使用。

　　但是，法律不保护权利上的睡眠者。薛荣认为，保护服务商标在先使用人权利，只是我国商标保护的例外规定。在先使用人不能因此侵犯注册商标权利人的利益。被告与原告同日申请注册“蒋有记”商标，但被告未提交在先使用该商标的证据，其怠于行使相应权利，而选择以抽签方式确定申请人，故南京中院在充分考虑和尊重相关历史因素后，合理限定饮食公司继续使用“蒋有记”未注册商标的方式和范围。

　　据此，南京中院于2012年11月作出一审判决：夫子庙饮食有限公司只能在贡院西街12号餐馆原址继续使用“蒋有记”商标，且不得改变原标识、不得扩大经营区域及规模，并在使用中加上适当标识，以与注册商标区分;同时判令另两家与“蒋有记”标识并无历史渊源的餐馆停用“蒋有记”标识。此后，江苏高院二审维持了一审判决。

　　拿到判决书，蒋玉友于2013年在秦虹路313号开了一家“蒋有记”新店，主打产品仍是牛肉锅贴、牛肉汤，让“老南京”再度品尝了记忆中的味道。新店开张一年，赚了个盘满钵满。2014年元旦，他又扩大经营规模，在南京的历史风貌街区——老门东新开一店，再度引爆“舌尖经济”。

　　百年“蒋有记”，一生一世(1314)开新枝。喜庆声中，蒋玉友一边忙着低头给顾客结账，一边爽声大笑：“一谢法院严格公正判案，二靠自己勤劳智慧能吃苦!”

　　相关阅读：

　　《人在囧途》告《泰囧》侵权 网友直呼＂太囧＂

　　《人在囧途》告《泰囧》侵权 网友直呼太囧 《人在囧途》告《泰囧》 谁囧 原告诉被告侵权索赔一亿 被告称两部影片没关系 徐峥、王宝强主演的喜剧《人再囧途之泰囧》票房大卖12.6亿，却引来一场官司。电影《人在囧途》出品方起诉《泰囧》制片方及徐峥，称被告……[更多]

　　“12星座斗地主” 手游经营者状告宝软网侵权

　　12星座斗地主 手游经营者状告宝软网侵权 因宝软网将简乐互动(北京)科技有限公司研发的十二星座斗地主手机游戏软件破解并提供给广大网友免费下载，简乐互动(北京)科技有限公司将宝软网经营者北京宝软科技有限公司诉至法院，要求其停止侵权行为，并赔偿经济损……[更多]

　　暴雪公司、网之易公司以魔兽游戏被侵权诉赔

　　暴雪公司、网之易公司以魔兽游戏被侵权诉赔 Blizzard Entertainment,Inc.(暴雪娱乐有限公司)、上海网之易网络科技发展有限公司以魔兽游戏被侵权诉上海游易网络科技有限公司侵犯著作权、不正当竞争两起案件，涉案索赔金额共计1000万元。1月20日，上海市第一中……[更多]

　　假＂小米＂被判侵权赔万元 手机上标注＂mi＂标识

　　假小米被判侵权赔万元 手机上标注mi标识 某通讯市场的通讯器材摊位上销售的无名手机上标注了mi标识，小米科技有限责任公司(以下简称小米公司)认为市场及商户侵犯了自己的注册商标专用权，并向法院提起诉讼。记者昨天从丰台法院获悉，丰台法院近日对全国首批……[更多]

　　戒烟产品未经允许贴＂控烟协会＂标签被诉侵权

　　戒烟产品未经允许贴控烟协会标签被诉侵权 一种宣称既能戒烟又能保健的中国控制吸烟协会认定戒烟产品，在淘宝网、拍拍网上的多家网店出售。因从未推荐或认定过任何戒烟产品，认为上述销售行为侵犯名誉权，控烟协会将拍拍网的经营者深圳市腾讯计算机系统有限公……[更多]