企业贷款担保的条件及注意问题

　　分公司并不具备独立的法人资格，其能作为保证人向银行提供保证担保吗?其提供担保需要注意些什么?

　　案例：某甲集团公司因经营需要向银行申请借款5000万元，由乙公司和丙集团公司下属的分公司丁公司提供保证担保。合同签订后，银行信贷人员发现丁分公司在法律上属于受限制保证人，签订的担保合同可能无效。

　　评析：分公司可以作为保证人，此在担保法以及担保法司法解释有明确规定。公司法第十四条规定，“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”缘此，当分公司作为保证人向银行提供保证担保时，应履行一定的法律手续并符合一定的法律要求，否则会导致保证无效。

　　分公司可以作为保证人的法律依据。担保法第十条规定，“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”这是分公司等企业法人的分支机构可以对外提供保证担保的法律依据。因此，如果分公司欲对外担保，首先要取得公司的授权。如果分公司对外担保没有得到公司的授权，但后来又取得了公司的授权，这种情况可以视为公司对分公司对外提供保证担保的行为的追认，其效力与事先取得公司的授权相同。一般应采用书面形式，先由公司股东会或董事会就授权分公司对外提供保证担保形成决议，然后由公司根据股东会或者董事会的决议出具授权书。决议由谁做出要看公司章程规定，章程没有规定，根据公司法的规定。

　　企业贷款担保：

　　第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”

　　第七条“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。”

　　第十六条“保证的方式有：

　　(一)一般保证;

　　(二)连带责任保证。”

　　第十七条“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

　　有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：

　　(一)债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;

　　(二)人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的;

　　(三)保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。”

　　第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”