绑架过程中又实施强奸行为是一罪还是数罪

　　6 月9日江西法院网刊登的《绑架过程中又实施强奸行为是一罪还是数罪?》一文，引起读者广泛关注和探讨，从而出现《也谈绑架中又实施强奸等行为的罪数》和《再谈绑架中又实施强奸等行为的罪数》两文，在以上三文中作者均从犯罪构成的角度谈了自己的观点，笔者深受启发，受益匪浅。本着学习交流的目的，笔者就此再谈一管之见，以供商榷。

　　三文中认为被告人构成的罪数共有绑架罪、强迫卖淫罪、强奸罪和抢劫罪，上述作者认为被告人应构成其中的三罪或两罪，其中对构成强奸罪均持一致意见。笔者认为被告人应构成绑架罪、强迫卖淫罪和抢劫罪，而不应构成强奸罪，理由如下：

　　1、强奸与强迫妇女卖淫属牵连犯。本案中，从两被告人最初的犯意“找小姐卖淫赚钱”到“抢被害人的手机和钱包”，直至最后“要被害人的男友拿钱赎人”，被告人的基本犯罪目的都是为了非法获取钱财，强迫妇女卖淫赚钱是最初的也是最根本的犯罪目的，其他的犯罪行为都是在为实现此犯罪目的过程中发生的，同样强奸行为也是在实施强迫卖淫的行为中发生的。在被告人实施的绑架、抢劫、强奸、勒索行为中，抢劫、勒索行为都可以实现被告人的基本犯罪目的即获取钱财的目的，可以分别成立抢劫罪和绑架罪。而强奸行为是被告人为了顺利实现强迫被害人被淫的目的而实施的手段行为，即对被害人的身心进行凌辱，以达到被害人顺从的目的。故而强迫卖淫是目的行为，强奸是手段行为，此两个行为分别触犯了不同的罪名，便成立牵连犯。对牵连犯一般只确定一个罪名。

　　2、强奸是强迫卖淫罪的加重情节。刑法总则没有明文规定牵连犯的处罚原则，理论界一般认为，对牵连犯应从一重处罚或从一重从重处罚，刑罚分则有具体规定则按法律规定。我国刑法第358条规定“强奸后迫使卖淫的”处10年以上有期徒刑直至死刑，即将强奸作为强迫卖淫罪的加重情节进行升格处罚，而不以强奸罪和强迫卖淫罪进行数罪并罚。

　　故认为，本案中被告人的强奸行为不应以强奸罪予以处罚

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