破产清算组法律问题破产清算制度

　　破产清算组，是指破产宣告后依法成立的，在法院的指挥和监视之下全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产清算事务的专门机构。破产宣告后，破产财产的治理和清算工作繁杂沉重，加之大量的法律事务和非法律事务掺杂其间，因而远非法院的人力物力所能胜任，故有必要成立专门的清算机构。破产清算组是破产程序中最重要的一个机构，它具体治理破产中的各项事务，破产程序进行中的其他机关或组织仅起监视或辅助作用。破产程序能否公正、公平和高效率地顺利进行和终结，与破产清算组的关系至为密切。

　　我国的破产清算组类似于国外立法中的破产治理人，但就其在法律上的地位，国内外理论界众说不一。

　　(一)国外有关破产治理人地位的几种学说

　　关于破产治理人在法律上的地位，国外理论界主要有以下几种学说：

　　1、代理说。代理说是最早关于破产治理人法律地位的一种学说。该说以为，破产治理人是代理人，以他人名义行使破产程序中的职务权力。我国台湾学者一般将代理说分为破产人代理说、债权人代理说、破产人及债权人双方代理说。代理说的主要依据是，破产清算程序是一种通常的民事程序，本质上属于非诉范畴，由此而形成的法律关系无异于一般的民事代理;破产治理人在破产程序中无论为诉讼的或非诉讼的，其行为后果均实际地回属于破产当事人一方，而不回属于自己。因此，最贴近民法中的代理关系，破产治理人无疑属于代理人的范畴。

　　2、职务说。该学说从破产程序的性质进手，夸大破产程序是为全体债权人的利益所进行的概括性强制，以为破产治理人就是强制执行机关的公务职员。破产治理人是基于职务而参加破产程序，既不代表债权人，也不代表债务人。破产治理人是执行公务的职员，其行为是一种职务行为。

　　3、破产财团代表说。该说以为，破产程序一经开始，债务人就失往了对自己财产的治理和处分权，该财产即成为具有独立法律地位的法人主体。破产财团是一个拟人化的抽象团体，是独立的权利义务主体，这个团体的议事机关和代表机构，就是破产治理人。换言之，破产治理人是其法定代表人。这种观点具有不以特定利害关系人为背景而能够说明破产治理人的权能，而且能够公道地说明破产治理人的种种行为的优点。

　　(二)国内有关破产清算组地位的几种观点

　　1、特殊机构说。该说以为，从我国的实际情况及《破产法》的规定看，代理说、职务说及破产财团代表说均不能科学、正确地揭示我国破产清算组的法律性质。前两说各有欠缺，不足以信仰，财团代表说也不能成为清算组性质的理论基础，由于我国只用了破产财产而没有破产财团的法律术语，因而，破产清算组是接管破产企业，对破产财产进行清算的特殊机构。

　　2、破产企业法定代表人说。该说以为，破产清算组对外代表破产企业进行必要的民事活动，对内主持破产财产的处置和分配，是破产企业的法定代表人。其理由有：(1)破产程序性质上类似于清算，而清算程序要将治理处分权移交至清算机构。根据企业法原则，企业在解散时，在清算范围内其法人人格视为存续。在这期间，破产企业无疑可成为权利主体，该主体之代表人不可能是破产人，也不可能是债权人，只能是破产清算组。(2)破产企业存在的目的在于使债权人公平受偿，因而破产清算组保护和处置其财产的权力被扩大。由于破产清算组是破产企业的代表，因而其行为效力和参加诉讼的结果均回属于破产企业。

　　3、清算法人机关说。该说以为，企业法人被宣告破产后，完全可以成为一种清算法人，它以破产财产作为其具有法人资格的财产权基础，并在此基础上独立进行必要的民事活动。

　　4.双重地位说。该说以为，破产清算组具有双重性质，既是人民法院选任的协助法院进行清算的执行组织，又是独立的民事主体和诉讼主体，可以独立进行与清算有关的活动，在与破产财产有关的诉讼中是一方当事人，其双重性质的地位是履行职务的客观需要。

　　(三)笔者对破产清算组法律地位的熟悉

　　1、清算组是民事主体。我国《破产法》第二十四条规定，清算组可以依法进行必要的民事活动。第二十六条规定，对破产企业未履行的合同，清算组可以决定解除或继续履行。因此，法律已赋予清算组一定的民事权利能力和民事行为能力。

　　3、清算组是特殊的民事主体。清算组是以完成清算工作为目的的特殊组织。清算组设立目的的特殊性，决定了其作为民事主体的特殊性。特殊性主要体现在： (1)、权利能力的特殊性。受设立目的的限制，清算组的民事权利能力和民事行为能力以与破产清算工作为限。与清算工作无关的民事行为，清算组无权进行。 (2)、存续期间的特殊性。清算组因企业被宣告破产并由人民法院指定成立，随着清算工作的完成，清算目的得以实现，清算组失往了继续存在的理由。故清算组的存在时间具有临时性。(3)、责任回属的特殊性。清算组仅以完成清算工作为目的，其虽有自己的名称和组织机构，但没有独立的财产，没有承担民事责任的物质基础。清算组为债权人利益而作出的民事行为损害他人正当利益的，破产企业应当承担赔偿损失的责任。破产财产是为全体债权人尚未分配的财产，因此，该赔偿责任实质是债权人承担。(4)、清算组的行为具有特殊性。清算组的行为主要分为两个方面。一方面，从一定意义上说，其是破产企业部分职能的承继者，继续破产企业在破产前已经开始，尚未完成的行为。另一方面是为完成清算工作实施的民事行为。

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