用约定夫妻财产中自己份额内的小部分博彩所得是否属于共同财

　　2003年5月，张某和许某办理结婚登记，婚后夫妇间约定，其共同财产20万元由许某单独投资经营，盈利或亏损按张某20%，许某50%，另外30%共同来分配。2004年3月，许某未告知张某即先用该20万元中的1万元购买了彩票，中奖120 万元。2004年10月，二人离婚。离婚后，张某对许的行为全不知。2005年1月，张某向法院起诉主张该120万元应属于自己所有，许某主张其是用自己的份额购买的彩票，120万元所得应当属其个人所有。

　　究竟谁所有?在处理本案中，有三种不同意见：

　　第一种意见认为，许某用自己份额内的财产博彩所得，属于自己对自己财产依法使用的结果。根据我国《民法通则》和《婚姻法》的规定，应归许某自己所有。这是公民对自己财产依法使用的结果。

　　第二种意见认为，应归张某所有，其理由是妻对共同财产有平等的处理权。婚姻法要求夫妻一方对共同财产为处分及约定外使用时，要征得对方同意，决定财产的事实命运和法律命运。未同意而为之，另一方可追认为有效，也可拒绝或依法撤销而无效。且可认定其行为属于隐瞒共同财产。本案中，张某对许某的行为不认可，属于无效民事行为，且根据婚姻法及最高人民法院的规定，许某的行为属于隐瞒夫妻共同财产。所以，这120万元应由无过错方的张某所得。

　　第三种意见认为应是夫妻共同财产。

　　笔者同意第三种意见。理由如下：

　　本案的争议焦点是“中奖所得”是夫妻共同财产还是个人财产。我们可从许某购彩票所用款的性质和许某行为的性质来分析。

　　一、从许某购彩票所用款性质来说，购买彩票的一万元属于夫妻共同财产，用该财产从事未约定的事由所得收益，应属夫妻共同所有。

　　许某有按约定用途使用和支配夫妻共有的钱款，并依约定的比例分配收益和亏损的权利义务。一旦许某把约定用途的共有钱财，从其经营中分离出转移他用，就已经违背了夫妻约定，而归属于无约定性质的法定夫妻共同共有财产形式，许某不享有单独支配权。因此，该彩奖既脱离了婚姻法约定个人财产的法律特征，又没有夫妻法定个人财产基础，应属于法定夫妻共同财产。

　　二、从许某行为性质来说，它违背了夫妻对财产的平等处理权，依此行为而处置夫妻共同财产，其收益(彩奖)应作为夫妻共同财产处理。

　　《婚姻法》规定，夫妻对共同财产有平等的处理权。该立法精神要求夫妻一方对共同财产为处分及约定外使用时，要征得对方同意，决定财产的事实命运和法律命运。未同意而为之，另一方可追认为有效，也可拒绝或依法撤销而无效。张某把属夫妻共同所有的财产完全交许某经营，属于代理行为性质。许某擅自用共有的钱购彩票的行为，在已有约定的状况下，明显是一种无权代理的行为。本案许某在共有财产性质基础上所得收益(彩奖)，张某予以追认，应属夫妻共同财产。

　　综上所述，“中奖所得”应属夫妻共同财产。

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