特殊担保情形的认定

　　一、诉讼程序中的担保

　　又称诉讼与执行程序中的担保，是指在审理案件过程中采取诉讼保全措施，或者在采取先予执行措施，或者在执行案件过程中，根据案件的实际情况，责令有关当事人或利害关系人提供的担保，包括：财产保全担保、先予执行担保、执行担保。

　　对于此类担保，法院一般不作为独立案件受理，对于诉讼担保如何处理?实践中的做法是：先执行被执行人的财产，如不能或不足清偿时，可直接裁定执行诉讼担保人在担保范围内的财产。

　　二、银行承诺监督专款专用问题

　　实践中，一些银行为承揽业务，向合同的一方出具证明，承诺监督专款专用。在出现纠纷时，银行该承担什么责任?

　　1、银行监督专款专用的性质

　　最高院有关司法解释明确：(1)监督专款专用不是银行业范围的事;(2)银行不可能做到对专款专用进行监督，更不可能保证专款专用。因此，银行出具的专款专用监督保证函，没有实际意义，银行不承担保证责任。

　　2、银行责任

　　根据《担保法》司法解释第26条规定，银行未尽监督专款专用义务的，应当对流失的资金承担补充赔偿责任。

　　三、债务加入

　　债务加入是指原债务人不脱离债务关系，第三人加入到原存债务关系中，共同承担对债权的人债务。

　　第三人并非担保人，不承担担保责任，而是主债务人，其享有原债务人的抗辨权，但不得以其与原债务人之间的关系(债务承担的原因)为由对抗债权人。

　　四、其他情形

　　如实践中经常遇到第三人仅仅在当事人的借还款协议中签字盖章，没有明确担保的意思表示，就不能认定为保证行为。

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