养子女有无代位继承权

　　用户咨询：

　　我大伯的养子向法院提出诉讼，要求对我奶奶的遗产进行法定分割。大伯早于我奶奶去世，作为养子，他要求代位继承遗产。大伯于40年前和我父亲签了分家协议，上面写明我奶奶的财产属于我父亲，我奶奶由我父亲赡养，大伯从此未尽过孝道，自我懂事以后，没见过大伯进过我家门。大伯并无亲生儿女，这种情况下，他的养子有无代位继承权?

　　律师答复：

　　我国《继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”依据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第26条的规定，“被继承人亲生子女的养子女可代位继承”。所以，从法律上来讲你大伯的养子依法有权代位继承。

　　至于你谈到的大伯于40年前和你父亲签了分家协议，你奶奶由你父亲赡养，大伯未尽过孝道的问题，依据《继承法》第13条第三款“对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分”和第四款“有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分”的规定，如果你父亲对你奶奶尽了主要赡养义务，而你大伯很少或者说没有尽过赡养义务，你大伯依法应当不分或少分你奶奶的遗产。

　　结合《继承法》第11条“代位继承人一般只能继承父亲或者母亲有权继承的遗产份额”的规定，你大伯的养子代位继承也是以你大伯有权继承的遗产份额为基础的，所以，根据你大伯实际赡养你奶奶的情况，如果应当不分或少分遗产，你大伯的养子也只能不分或少分你奶奶的遗产。

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        代位继承只适用于法定继承的第一顺序中先于被继承人死亡的子女。代位继承具有以下法律特点：

　　1、代位继承的发生，必须有被继承人的子女先于被继承人死亡的法律事实。被继承人的子女也就是被代位人，包括有继承权的婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。被继承人子女的死亡，包括民法所涉及的自然死亡和被宣告死亡。

　　2、代位继承人必须是被继承人子女的晚辈直系血亲。即被继承人的孙子女、外孙子女或曾孙子女、外曾孙子女等。代位继承不受辈数限制。

　　3、代位继承人一般只能取得被代位人应继承的遗产份额。无论代位继承人人数多寡，也只是代替被代位人行使继承权。

　　4、被代位继承人生前必须具有继承权。如果被继承人的子女生前已经丧失了继承权，则其晚辈直系血亲不得代位继承。

　　5、代位继承只适用于法定继承方式。这是因为遗嘱必须以立遗嘱人死亡为生效的条件，在遗嘱继承人先于立遗嘱人死亡的情况下，遗嘱无效。

　　相关法律规定：

　　《继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”

　　《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第26条的规定，“被继承人亲生子女的养子女可代位继承”。

　　《继承法》第13条规定，对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。

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