【刑事辩护】如何判断是否犯罪“未得逞”?

　　犯罪“未得逞”，是犯罪未遂形成区别于犯罪既遂形态的主要标志。从外国刑事立法看，关于犯罪未遂形态与犯罪既遂形态区别的特征，主要有四种规定方式：一是规定犯罪未遂是未完成犯罪，如1940年《巴西刑法典》;二是规定犯罪未遂就是没有发生犯罪结果，如1810年《法国刑法典》;三是规定犯罪未遂就是犯罪行为未完成或者犯罪结果未发生，如1971年《瑞士刑法典》;四是规定犯罪未遂就是“不遂”或“未遂”。如1971年《加拿大刑法典》。上述归纳，当然有翻译上是否准确的因素，但总的可以看出，不同国家在犯罪未遂的认定上还是存在立场差异的。在中外刑法理论上，关于犯罪未遂形态与犯罪既遂形态区别的特征，存在犯罪目的未发生、犯罪结果未发生、犯罪构成要件未完备等三种主张。

　　我国刑法理论的通说认为，犯罪未遂与犯罪既遂区别的关键，就在于法定的犯罪是否完成，亦即刑法分则具体犯罪构成的要件是否全部具备。具体判断是否属于“未得逞”的犯罪未遂，首先要确定具体的直接故意犯罪案件所属的类型，是属于存在既遂未遂之分的犯罪，还是属于无既遂未遂之分、只有预备与既遂之分的举动犯等。然后对存在既遂未遂之分的三类直接故意犯罪分别情况予以认定：一类是以法定的犯罪结果没有发生行为犯罪未完成的标志，如盗窃罪未发生窃得财物的犯罪结果;另一类是以法定的犯罪行为未能完成作为犯罪未完成的标志，如实施脱逃罪的行为人在逃出监房后未能逃出监狱的警戒线;再一类是以法定的危险状态尚未具备作为犯罪未完成的标志。如行为人在油库放火，因火柴受潮而未能擦着时被捕获。

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