仲裁协议的性质和特征有哪些？

　　(一)仲裁协议的性质

　　关于仲裁协议的性质，学界主要有以下四种学说：

　　1、诉讼法契约说。该学说认为，仲裁协议是一种受诉讼法调整而处分契约各方诉讼上的权利义务的特殊协议，其效力依仲裁地法律(诉讼地法)来实现，因而仲裁协议属于诉讼法上的契约。

　　2、实体法契约说。该学说以仲裁协议在诉讼外、诉讼前缔结并产生实体法上的义务为论据，把仲裁协议视为实体法上的契约。该学说依托的是“私法行为说”，在某种程度上反映了仲裁起源的本质，代表着各国仲裁制度的发展方向。

　　3、混合契约说。德国学者W·Kisch是该学说的典型代表，他认为仲裁协议包含契约的实体法因素和诉讼法因素，因而仲裁协议既有诉讼法上的效力，又有实体法上的约束力。

　　4、独立类型契约说。该学说对诉讼法上契约说和实体法契约说均予以否定，认为仲裁协议属于一种新的契约类型，应建立新的法律体系加以调整。但该学说只是指出一个空泛的新概念，对仲裁协议究竟怎么调整却无法作出回答。

　　关于仲裁协议性质，笔者认为应属实体法契约说更为合理和可取。理由如下：1、仲裁协议之性质不应取决于协议的内容，而应取决于协议的形成条件及其约束效力。2、仲裁制度是遵循私法上的契约自治原则而建立的，如将其视为诉讼法上的契约，必将受到公力干预，有违创设仲裁制度的初衷。3、仲裁协议的内容具有程序性质，但它是为保护实体权利而设定的。4、从仲裁和诉讼的历史起源看，先有仲裁后有诉讼。5、采用实体法上的契约说可以在仲裁过程中广泛地实现当事人自治，也符合现行国际仲裁立法的宗旨，对于仲裁协议或仲裁裁决的解释以及法律适用问题比诉讼法上的契约说更能提供合适的理论解释。

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