发包人与承包人签订的“三无”建设工程合同是否有效?
所谓“三无”建设工程合同指发包人与承包人签订的建设工程合同的标的即建设工程,没有取得土地使用权证、没有取得建筑工程规划许可证、没有办理报建手续。根据我国《建筑法》的规定,建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门办理报建手续,申领建设工程施工许可证。而申领施工许可证必须具备两个基本条件:一是要求已经办理该建设工程用地批准手续,取得土地使用权证;另一个条件是对在城市规划区的建设工程,必须已经取得《建设工程规划许可证》。因此,无取得土地使用权证、无取得建筑工程规划许可证、无办理报建手续的“三无”建设工程合同应为无效。
但是,根据最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见》的规定,如果发包人经审查已被批准用地,且已经取得建设用地规划许可证,只是用地手续尚未办理而未取得土地使用权证的,一般不以因发包人的用地手续在形式上存在欠缺而认定所签订的建设工程施工合同无效。对于违反《建设工程规划许可证》的情况,如果超规模建设所签订的建设工程合同已经被批准并已补办手续,且无违反其他法律规定的,一般认定合同有效。另外,根据该《暂行意见》规定,如果在诉讼的审理期间,补办上述相关手续的,应确认建设工程合同有效。
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