规定，犯罪嫌疑人、被告人在犯罪后自动投案的，成立自首，自首犯可以从轻或者减轻处罚，那么对于自首后在期间又逃跑又回来的成立自首吗?

案情简介

被告人张某因出于哥们义气为詹某解气而伙同黄某、邵某共同故意打伤唐家父子二人，并最终导致了唐父轻伤、唐子重伤的严重后果。案发后张某投案自首，并如实供述了其与詹某、黄某和邵某等人的共同犯罪事实。随后张某被取保候审，在取保候审期间张某外逃，在检察院变更强制措施决定对张某实施逮捕后，张某再次到公安局投案，同日张某被依法逮捕。

被告人张某自首后在取保候审期间外逃又主动投案，是否成立自首?

第一种意见认为，被告人张某作案后虽然曾主动投案自首，且也如实供述了自己的罪行，但在取保候审期间外逃，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》(下称《解释》)第一条之规定：“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首”。被告人张某尚在取保候审期间，虽然其后被批准逮捕，但尚未执行，至归案时取保候审强制措施并未被撤销，具有法律效力。被告人张某系惧于法律的威慑被动归案的，并且其归案也不是在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，而是在被采取强制措施之后，因此，被告人张某的行为不符合《解释》第一条“犯罪事实或者犯罪嫌疑人虽被发觉，犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案”的规定，不具备自首成立要件，不能认定为自首。

第二种意见认为，被告人张某自首后，在取保候审期间外逃，后又能主动到公安机关投案，根据《解释》第一条之规定：“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的，应当视为自动投案”。因此应认定被告人张某自首成立，可以从轻或者减轻处罚。

笔者同意第二种意见，张某自首仍应成立。理由如下：

(一)从现有的法律规定看，被告人张某的行为成立自首。

一方面，我国刑法第六十七条之规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚”。

另一方面，根据《解释》第一条之规定：“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的，应当视为自动投案”。因此，被告人张某在潜逃过程中，虽然公安机关曾组织力量实施抓捕，但张某能再次主动投案，属于犯罪以后自动投案，其如实供述自己以及同案犯的犯罪事实，符合自首的法律规定，依法应认定为自首。《解释》第一条规定的“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。”显然不包括犯罪嫌疑人自动投案后逃跑，后又自动投案的情形，否则便和该《解释》第一条“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的，应当视为自动投案”的规定前后矛盾;而且，“犯罪后逃跑”，当然应当包括犯罪嫌疑人在取保候审期间外逃之情形，而之后对被告人变更强制措施而批准逮捕，在公安机关未抓获被告人张某之前，而是因为被告人张某主动愿意将自己交付给国家追诉，当然应该认定为系在被追捕过程中主动投案，应当认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚。

(二)从法理的角度看，重点应考虑我国刑法设立自首制度的立法目的

首先，我国刑法之所以规定自首制度，其目的在于鼓励犯罪人自动投案，悔过自新，不再继续作案;同时也有利于案件的及时侦破与审判，减少国家对刑事侦查、审判等的人力、物力的投入，符合刑罚经济原则。

其次，自首的本质是犯罪人出于本人意愿而将自己交付国家追诉，它与违背犯罪人意志的被动归案，或者在被动归案后的坦白行为的本质区别在于：自首的犯罪人的人身危险性减小。不难看出，被告人张某系出于自身真心悔过而将自己主动交付给国家追诉，否则其不可能在未被公安机关抓获时主动归案，故张某应当视为自动投案，其能如实供述自己以及同案犯共同犯罪的事实，应该成立自首。因此，第一种意见称张某系“惧于法律的威慑被动归案”而不认为其成立自首，是不成立的。

再者，《解释》中对“自动投案”的解释实际上分为两种情形：一种是一般意义上法律对“自动投案”的理解，即自动投案是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案;另一种为特殊情形下“视为自动投案”的若干情形，其中就包括了“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的，应当视为自动投案。”这里对“犯罪后”的理解，根据法律解释学原理，应从一般、通常的文义解释看，它理应包涵了被采取强制措施之后逃跑的行为。既然如此，虽然本案被告人张某是在被采取强制措施后逃跑，在被通缉、追捕过程中，张某后来又能主动投案，自然应认定为自动投案，只不过这时的被告人张某属于法律上“视为自动投案”的特殊情形。我们不能认为，只要“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，就不能认定为自首”，否则就有机械适用法律之嫌。“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑”，依据法律设立自首制度的立法目的，以及前述“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的，应当视为自动投案”的规定，被告人张某在自动投案后又逃跑，在被通缉、追捕过程中又能主动投案并不再逃跑的，仍应视为自动投案，依法应成立自首。当法律出现冲突或者面临两可解释时，我们更应该结合法律原理和立法目的来理解和选择更为合理的解释，以应对现实中的各种法律难题，毕竟法律永远都是落后于时代的，它具有滞后性，但法律追求公平与正义的精神永远不会改变。

(三)从常理角度看，应考虑犯罪人逃跑后再次投案而对其从轻处罚的合理性

一方面，犯罪人的人身危险性减小，犯罪人之所以外逃后又再次主动归案，不管其出于何种动机，只要其自动投案，并将自己交付给国家追诉，就足以说明其主观上系真心悔过，人身危险性大大减小，故法律考虑对其从轻处罚从常理上是说得通的。

另一方面，如果因为犯罪人外逃而不认可其先行自首行为的成立，结果必然会使犯罪后逃跑且原本有再次投案动机的犯罪人，不会再次主动归案，这无疑和刑罚经济原则背道而驰，也不利于公安机关迅速破案。试想，如果被告人张某知道自己再次主动归案，而法院认为其先行成立的自首不再成立，继而不对其所犯罪行从轻处罚的话，那被告人张某还会再次投案吗?显然不会。何况，正是因为被告人张某选择再次主动投案，从而避免了司法资源的进一步浪费，相对于张某被动归案，无疑是节省了司法成本的。

(四)从社会影响看，更有利于犯罪人改过自新

从我国长期坚持的“惩办与宽大相结合”的刑事政策看，被告人张某自首后，在取保候审期间外逃，之后被批准逮捕，而就在被追捕过程中，被告人张某能再次主动投案，根据“惩办与宽大相结合”的刑事政策，自然应该对其从宽处罚，应当视为自动投案，以鼓励犯罪人真心悔过自新，认真接受教育改造。

如有任何法律问题，可拨打免费法律咨询电话：4000 110 148

　　相关阅读：

　　什么情况下可以申请取保候审?

　　作为一种刑事强制措施，实施取保候审要严格按照法律程序来，办理取保候审要符合法定的条件，那么什么情况下可以申请取保候审呢? 下列情况可以申请取保候审： (1)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的; (2)可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审，不致发……[更多]

　　谁有权申请取保候审?

　　取保候审是对不予羁押或者未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人采取的刑事强制措施。什么条件下可以申请取保候审，谁有权申请取保候审? 取保候审，指人民法院、人民检察院或公安机关责令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保证人或者交纳保证金，保证随传随到的强制措……[更多]

　　一个律师可以同时为两个人办理取保候审吗?

　　我们都知道一个不能同时为同案犯两人以上提供辩护，这是为了避免串供的情形出现，那么一个律师可以同时为两个人办理吗? 取保候审，是《中华人民共和国》规定的一种刑事强制措施。在我国，指人民法院、人民检察院或公安机关责令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提……[更多]

　　贪污罪可以取保候审吗?

　　贪污罪是国家工作人员才会触犯的一种刑罚罪名，犯贪污罪可以办理取保候审吗?取保候审的条件有哪些? 取保候审，是《中华人民共和国》规定的一种刑事强制措施。在我国，指人民法院、人民检察院或公安机关责令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保证人或者交纳保证……[更多]

　　涉嫌贩卖毒品能办理取保候审吗？

　　是我国规定的一种刑事强制措施，办理取保候审要满足一定的条件，涉嫌贩卖毒品能办理取保候审吗?办理取保候审要交多少钱? 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列……[更多]

　　敲诈未遂可以取保候审吗?

　　是一种财产型犯罪，敲诈勒索未遂的判定标准是没有达到犯罪目的，敲诈未遂可以吗?取保候审的条件有哪些呢? 敲诈未遂应该怎么判刑? 敲诈未遂应该怎么判刑?两人共犯敲诈7万未遂，受害人不予追究刑事责任，认罪态度好，已拘留10多天，申请取保候审能批准吗?该怎……[更多]

　　合同诈骗罪办理取保候审的条件是什么?

　　是一种刑事强制措施，对于满足取保候审条件的犯罪啊分子可以办理取保候审，取保候审的条件是什么?如何办理取保候审? 取保候审的适用条件，第五十一条明确规定，人民法院、人民检察院和公安机关对于有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：(一)可……[更多]

　　取保候审和缓刑有什么区别?

　　和缓刑有什么区别?取保候审是一种刑事强制措施，缓刑即是暂缓执行刑罚，二者之间有什么区别? 缓刑称暂缓量刑，也称为缓量刑，是指对触犯刑律，经法定程序确认已构成犯罪、应受刑罚处罚的行为人，先行宣告定罪，暂不执行所判处的刑罚。由特定的考察机构在一定……[更多]

　　取保候审的保证人违反规定义务的后果是什么?

　　有两种方法办理，一是提供保证人，二是交纳保证金，保证人在取保候审期间要遵守相应的保证义务，那么取保候审的保证人违反规定义务的后果是什么?会怎么处理呢? 网友提问： 取保候审的保证人违反义务有什么后果?取保候审届满如何处理? 律师解答： 一.取保候审……[更多]

　　取保候审退还保证金需要满足什么条件?

　　办理有两种方式，一是提供保证人，二是交纳保证金，取保候审保证金是可以退还的，那么取保候审退还保证金需要满足什么条件呢? ：取保候审保证金退吗? 律师解答： 如果你在取保期间没有违反相关规定，期满应当退还给你保证金。另外，你是否要承担刑事责任，要……[更多]