一、我国按揭房屋的发展历史及现状

“按揭”是金融行业的专业术语，“按揭”一词是从香港传至我国大陆，系英文“mortgage“一词的粤语音译。1按揭制度源于英美法系的衡平法中物的担保的一种类型。在英美法系国家，按揭人将房产的产权转让给按揭受益人(通常是指提供贷款的银行)作为还款的保证，按揭人通常继续占有该财产，在还清贷款后，按揭受益人立即将所涉及的房屋产权转让给按揭人。香港法的按揭制度与英美法系国家的按揭制度基本相同，只是香港的按揭存在广义和狭义之分，广义包括任何形式的抵押和质押，而狭义的按揭则不包括抵押。虽然目前大陆的现行立法尚未出现“按揭”字眼，但实际上却在某种程度上承认了“按揭”的存在，且大陆的按揭制度已对外来的按揭制度做了很大的改造，其主要特征是不转移按揭物的所有权。

在我国的金融实践中，习惯将银行开展的“个人住房商业性贷款”业务称为“按揭”，即一种银行用其信贷资金向购买自用住房的自然人发放的自营性贷款方式。为了防范贷款风险，目前银行主要开展的房屋按揭方式是贷款人所购房产及房产用地的使用权作为贷款抵押，同时以房屋出卖人或专业的担保公司提供保证担保，贷款人在交付首付款后，采用分期偿还贷款，其购房不足部分由银行提供贷款。贷款人到期不能偿还本息的，贷款银行有权依其抵押物实现抵押权，或由保证人承担偿还本息的连带责任。

二、离婚案件中按揭房屋纠纷的特点

1、按揭房屋“形似神不似”

在离婚案件中，很多人认为，夫妻一方出资按揭，房屋就是个人财产，夫妻双方出资按揭，房屋就是夫妻共同财产，或房屋产权证在结婚前取得房屋就是个人财产，在结婚后取得就是夫妻共同财产。在常人看来有诸多相似的这些按揭房屋纠纷，由于按揭房屋的借款人向银行偿还贷款的周期最长可达30年，履行按揭贷款合同的期限较长，办理按揭手续开始支付房款的时间又有可能在婚前或婚后；签订房屋买卖合同和取得房屋产权存在较大的时间差，取得房屋产权的时间可能在结婚前、婚姻关系存续期间或离婚后；支付房款的资金来源不同等因素的影响，最后的处理结果有可能完全不同，故离婚案件中，按揭房屋应区别为以下几种情形：

2、涉及的法律关系复杂

从涉及到的法律关系来看，按揭房屋的法律关系也较为复杂，常涉及房屋出卖人与购房人之间的商品房买卖关系；银行与购房人（贷款人）之间的贷款关系；银行与购房人之间的抵押担保关系；银行与房屋出卖人或其他专业的担保公司之间的担保法律关系，这四个法律关系即相对独立又相互牵连。比如，离婚时，法院依据《婚姻法》关于共同财产和债务分割的规定，判决变更了房屋权属人和还贷人，而根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）的规定，债务转移需经债权人同意法院判决后，银行作为贷款合同的一方，以变更后的还款人不具备还款能力为由拒绝办理转按揭时，将导致法院的判决不能执行。银行还将丧失本应享有的对还贷人资信、还贷资格的审查权，这不利于对银行利益的保护，此种冲突目前实践中还无合理的解决方案。而有的法院为了避免转按揭问题，如判决原来由男方偿还贷款的债务由女方承担，在不变更贷款人的前提下，由女方每月将男方应偿还的房款等额支付给男方，该判决方式虽然避免了执行过程中需银行配合办理按揭的不便，但却带来了抵押权应变更的新问题，如女方不主动办理抵押登记手续，将会导致银行的贷款处于一种未设担保的的状态，极大地增加了银行的风险。3故在离婚案件中合理处理按揭房屋需要考虑如何有效保障按揭涉及到的各方的合法权益。

3、处理时实际分割难

从上表可看出，按揭房屋存在诸多情形，处理时还应考虑多种因素，在离婚案件中往往成为财产分割的难点，而司法实践中，由于没有明确的法律规定，各地法院在法律理解和适用上存在见仁见智的情况，造成同一种情形，对其权属认定往往也有诸多不一致的地方，有时因为一个小细节，甚至有截然相反的结果，由于对房屋权属认定不同，造成法院分割属于夫妻共同财产的按揭房屋时操作也不同，这既不利于保护当事人的合法权益，也不助于维护法律尊严。

三、离婚诉讼中按揭房屋处理涉及的几个问题

（一）约定了按揭房屋归属的房屋如何处理

我国《婚姻法》规定了夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。夫妻对财产归属有约定且约定明确，离婚时，即使双方对按揭房屋的处理有异议，只要能举证证明双方约定了财产归属，处理这类按揭房屋都较容易，直接按双方的约定处理即可，约定房屋是个人财产就归个人所有，约定房屋是夫妻共同财产就归夫妻共同所有。

若双方明确约定了归一方所有的按揭房屋，另一方以自己所有的财产参与清偿贷款，这并不改变房屋为个人财产的性质，离婚处理财产时，该房屋为个人财产，剩余未还贷款是个人债务，对已归还贷款中属于另一方清偿的部分，应当予以返还。

约定了归夫妻共同所有，即使一方实际没有出资或出资很少，也不影响房屋权属为夫妻共同财产的性质。

（二）按揭房屋的产权证书取得时间对认定按揭房屋权属是否有影响

在房屋买卖交易中，涉及债权变动和物权变动两个法律事实、涉及到债权和物权这两种基本的民事权利，当事人订立买卖合同即在当事人之间建立了债权债务关系，房屋所有权的移转即在当事人之间发生了物权变动，买卖合同是房屋所有权移转的原因，房屋所有权的移转是买卖合同的履行结果。

我国实行不动产登记制度，未经登记，不发生物权效力。依法登记的房屋所有权受法律保护。房屋产权即房屋所有权，指拥有房屋所有权并对房屋行使占有、使用、收益和处分的权利。房屋产权证书是房屋所在地的人民政府房地产行政主管部门即登记机关向房屋产权人颁发的唯一合法的物权凭证，包括《房屋所有权证》、《房屋共有权证》、《房地产权证》《房地产共有权证》（广州、上海、北京、厦门、重庆等地已实行房产证与土地证两证合一）。房屋共有权证书与所有权证书具有同等的法律效力。

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