律师点评：

遗嘱的内容和自己的利益相关，但定遗嘱时自己并不在场，是否可以认定这份遗嘱无效?

【案情】

刘某有两个兄弟刘甲、刘乙和一个妹妹刘丙。刘某的父亲在1980年去世，兄弟刘乙也于1990年去世，留有一个儿子刘丁。

刘某的父亲母亲有一套单位的房改房，已经办理了房产证。2006年左右，刘某的母亲委托朋友王某为其写了一份遗嘱。当时刘甲和刘丙在场，刘某正在外地。刘某的母亲认为刘某在外地工作而刘乙已经去世了，便在遗嘱中将上述房产分给刘甲和刘丙所有。对此刘甲及刘丙都表示同意。遗嘱写完后，在场的四人都在遗嘱上签了字。

刘某询问：遗嘱的内容和自己的利益相关，但定遗嘱时自己并不在场，是否可以认定这份遗嘱无效?

【评析】

首先需要强调的是，遗嘱是一种单方的法律行为，不以继承人在场或者同意作为遗嘱是否有效的要件。也就是说，刘某是否在现场与遗嘱是否有效没有法律上的关系，不影响遗嘱的效力。

接下来要考虑的是代书遗嘱的有效要件。所谓代书遗嘱，应当有两个以上的见证人在场见证，并由其中一个代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人共同签名。重点在于，见证人必须是与继承人和被继承人无法律上利害关系的人，更不可以是继承人。刘某母亲所立遗嘱不符合《继承法》中有关代书遗嘱的规定，因而应认定为无效。

对于刘某的母亲在遗嘱中所要处分的遗产，我们还要先确定一下这套房改房是在什么时候参加房改的。如果是在刘某的父亲去世之后房改的，那么这套住房就属于刘某母亲的个人财产，她可以对这套住房进行处分;如果是在刘某的父亲生前就已经参加了房改，那么这套住房就属于刘某父母的共同财产，刘某的母亲订立的遗嘱也只能处分属于她的那部分，其余部分只能按照法定继承处理。

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