律师点评：

问：徐某骑车摔伤后被送往某医院治疗，经诊断为左侧尺桡骨骨折，并于当天在该医院进行了内固定手术治疗。两个月后，徐某再次入住该医院实施骨折内固定装置障碍拆除手术，术后，徐某仍感觉不适，经某大型医院检查后认为，徐某的左侧尺桡骨骨折并未治好，左手腕仍在脱位，属于漏诊。后经鉴定，徐某左桡骨骨折内固定物取出后造成骨不连的后果与徐某就诊医院的医疗行为存有一定的因果关系。现徐某能起诉要求医院进行赔偿吗?

答：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，同时该法第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到伤害，医疗机构及其医疗人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”该案中，医院在对徐某诊疗过程中，对徐某前臂骨折钢板取出术后易发生再骨折的可能性重视不够，过早的将骨折内固定物取出，且，术后未告知患者应注意对肢体附加保护事项，致其骨折内固定物取出后，并发左桡骨骨折，左下尺桡关节脱位。医院在为徐某施行内固定物取出术前及术后存在注意义务履行不充分，告知义务履行不到位及内固定物取出过早的过失行为，其过失行为与徐某的左桡骨骨折不愈合、左下尺桡关节脱位及再次内固定具有一定的因果关系，该医院应对徐某的损伤结果承担相应的赔偿责任。

在医疗行为引起的侵权诉讼中，人民法院要做出患者胜诉的判决，必须要确认下列事实存在：

1、患者在医疗过程中受到人身损害;

2、医疗机构的医务人员在诊疗护理过程中存在着疏忽或懈怠的过失行为;

3、患者所受的人身损害是医疗过失行为所致。对于第1项事实，较易于证明。

但对于第2、3项事实，一般的患者，则很难以证据证明。在现有的医疗服务水平下，误诊与否、治疗及时与否、手术及处置适当与否以及使用的材料合格与不合格等等，别说患者对此一无所知，有时甚至连医务人员在诊疗当时也缺乏非常精确的认识，以此来判断医务人员有无过失比较困难。至于医疗过失行为与损害结果之间因果关系的认定，更需要专业人员运用其专业知识和技能才能进行，普通患者是无法证明作为专家的医务人员的过失与损害之间因果关系之有无的。

为平衡当事人利益，更好地实现实体法保护受害人的立法宗旨，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第4条第(8)项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”即因医疗行为引起的侵权诉讼，实行过错推定和因果关系推定。

实行因果关系推定，就意味着受害人在因果关系的要件上不必举证证明，而由法官实行推定。受害人只要证明自己在医院就医期间受到损害，就可以向法院起诉，不必证明医院的医疗行为与损害后果之间有因果关系。实行因果关系推定以后，如果医疗机构认为自己的医疗行为与受害人的损害事实之间没有因果关系，可以举证证明自己的主张。证明成立，推翻因果关系推定，免除医疗机构的责任;不能证明的，因果关系推定成立。

实行过错推定，受害人不承担证明医疗机构存在医疗过错的责任，法官直接推定医疗机构有过错。如果医疗机构主张自己无过错，则须自己举证证明。证明成立的，免除其责任;不能证明的，则过错推定成立。

由于实行了因果关系推定和过错推定的举证责任规则，因此，按照民事诉讼证据司法解释的规定，医疗事故鉴定结论当然应由医疗机构提供。因为它是医疗机构一方希望证明自己的医疗行为与受害人的损害后果之间没有因果关系，或者是医疗机构的医疗行为不存在过失的证据。而受害人在诉讼中不必举证证明因果关系和主观过错这两项侵权责任构成要件的成立，因而在诉讼中无须提供这样的证据。

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