先施工后招标是否合法，怎么处理？

工程招标是很重要的一点，对于项目的开销有着推动的作用。因此，对于招标单位来说需要根据相关的规定来进行工程招标。那么先施工后招标是否合法，怎么处理？

网友咨询：

先施工后招标是否合法，怎么处理？

上海私人律师任志江解答：

先施工后招标属于规避招标，是违法行为。

必须进行招标的项目而不招标的，将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标的，责令限期改正，可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款；

对全部或者部分使用国有资金的项目，可以暂停项目执行或者暂停资金拨付；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

根据《招标投标法》第 49 条规定，违反本法规定，必须进行招标的项目而不招标的，将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标的，责令限期改正；

可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款；对全部或者部分使用国有资金的项目，可以暂停项目执行或者暂停资金拨付；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

任志江律师解析：

最高院认为即使进行了形式上的招投标，合同仍然无效，主要有以下两点理由：

一、招投标是必须招投标项目合同效力的前提

对于必须要招投标的项目，招投标是签订施工合同的前提，只有符合法律规定的中标才会形成合法的建设工程施工合同。而当事人先达成约定并施工，之后才在形式上招投标的，顺序上来看就不可能形成有效合同。

二、形式上的招投标不具有法律效力

当事人为办理手续等目的，进行形式上招投标的，违反了《招标投标法》保护公共利益与安全的目的，以及公开、公平的原则。因此形式上的招投标不属于有效的招投标活动，不能因此而获得有效的合同。

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