抵押合同无效时，担保人还需要承担责任吗？

抵押合同是抵押权人（通常是债权人）与抵押人（既可以是债务人，也可以是第三人）签订的担保性质的合同。抵押人以一定的财物（既可以是不动产，也可以是动产）向抵押权人设定抵押担保，当债务人不能履行债务时，抵押权人可以依法以处分抵押物所得价款优先受偿。那么，抵押合同无效时，担保人还需要承担责任吗？

网友咨询：刚给一个亲戚做担保，请问抵押合同无效担保人应否承担责任？

山东淄博资深律师侯振宇讲解：

《最高人民法院关于适用 <中华人民共和国担保法> 若干问题的解释》第七条：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。

抵押合同无效担保人并不需要承担责任，《担保法》第 5 条规定: 担保合同是主合同的从合同, 主合同无效, 担保合同无效。担保合同另有约定的, 按照约定。同时规定, 担保合同被确认无效后, 债务人、担保人、债权人有过错的, 应当根据其过错各自承担相应的民事责任。

担保合同无效时担保人的法律责任

《担保法》第 5 条规定: 担保合同是主合同的从合同, 主合同无效, 担保合同无效。担保合同另有约定的, 按照约定。同时规定, 担保合同被确认无效后, 债务人、担保人、债权人有过错的, 应当根据其过错各自承担相应的民事责任。在担保借款合同中借款合同是主合同, 担保合同是从合同。担保合同无效, 包括两种情形: 其一是主合同无效, 导致担保合同无效; 其二, 担保合同本身无效, 与主合同效力无关。

按照《民法总则》和《合同法》的有关规定, 合同的效力取决于以下四个要素: 主体是否有相应的民事权利能力和民事行为能力; 当事人的意思表示是否真实: 内容是否合法; 是否符合法定形式。据此, 担保合同自身无效主要有以下情况:

1、主体不合格的无效担保合同

在担保借款合同中, 保证人必须是具有代为清偿能力的法人、其他组织或公民; 抵押人必须是抵押物的所有权人、处分权人, 或经所有权人授权的人; 出质人必须是动产质物的所有权人、处分权人, 质押权利的债权人、持有人或享有人。除公民之间的借款的以外, 接受担保的贷款人必须是具有贷款业务资格的银行等金融机构。不符合这些条件的当事人签订的担保合同是无效担保合同。

2、意思表示不真实的无效担保合同

这种无效担保合同在保证担保中表现最为明显。《担保法》第 30 条规定:“有下列情形之一的, 保证人不承担民事责任:(1) 主合同当事人双方串通, 骗取保证人提供保证的;(2) 主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段, 使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。” 这两种情况下保证人之所以不承担保证责任, 是因为保证行为违背了保证人的真实意愿、违背了自愿、诚实信用的担保原则, 而保证人在缔约时没有过错, 合同无效的责任在于主合同债权人或主合同双方当事人。

3、内容不合法的无效保证合同

担保合同可因担保的事由不合法, 抵押、质押的标的不合法, 或者权利义务违反平等、公平原则而无效。

4、不符合法定形式要件的无效担保合同

如房产抵押应经登记未登记。

根据《担保法》第 5 条第 2 款的规定, 担保合同被确认无效后, 债务人、担保人、债权人有过错的, 应当根据其过错各自承担相应的民事责任。这种民事责任属于缔约过失责任。

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