2015年12月14日下午，48岁的韩某（男）在同龄的薛某（男）家做客，两人喝了近两斤白酒后，醉意正浓的薛某提出“交换妻子”，美其名曰“找找不同”。此提议得到韩某认同。随之，韩某在薛某家与其患精神病的妻子发生了性关系。

　　可在这之后薛某因为自身的原因，未能与韩某的妻子为之（韩某妻子是意识清醒的正常人）。酒醒之后他认为自己吃了大亏，越想越气，于是干脆打电话报警，两人的提议的丑事也因此败露。

　　注：本案来源自真实案例，笔者摘录主要案件事实，方便阅读！

　　事实分析

　　其实光从薛某和韩某酒后达成的这份荒唐“换妻”协议来说，这份协议只是无效，并不涉及刑事犯罪的问题。至于无效的理由，就是因为该协议的内容违背基本的“公序良俗”原则，具体理由不再赘述。

　　我们重点要谈的其实是本案涉及到的刑事犯罪问题。

　　1.韩某的行为构成强奸罪

　　有人会说，韩某与薛某的妻子为之的事是丈夫薛某同意了的，而且薛某的妻子因患精神病是“默许”该行为的。这是十分荒谬的错误认识，本案韩某构成强奸罪的重要原因，就在于被害人薛某的妻子是精神病患者。

　　本案在薛某报警之后，警方对于薛某的妻子进行了精神鉴定，结果是她并没有认识和控制自己行为的能力，也就是说，薛某之妻对于同韩某的行为根本就没有意识。

　　而在这种情形下，根据《刑法》关于强奸罪的基本定义：

　　违背妇女意愿，采用强制手段压制妇女，使其不能反抗、不敢反抗、不知反抗，并同其发生性关系

　　对于利用被害妇女“没有意识”的弱势情形，而和被害妇女为之的行为，法律默认其为“违背妇女意愿”，最终，该男子会构成强奸罪。

　　2.薛某的行为构成强奸罪的共犯

　　顺着刚才的思路我们往下推导，韩某的行为之所以构成犯罪，是因为薛某的妻子是精神病患者，对于即将发生的事情根本没有意识。而韩某的妻子则是精神正常的人，对于即将发生的事是有意识的（默认同意），因此，虽说薛某因自己的原因未遂，但是也不是强奸未遂，而是不构成犯罪。

　　这里说的“共犯”，是指薛某构成同韩某强奸自己“妻子”的共犯。

　　也就是说，作为丈夫，薛某给韩某强奸自己的妻子提供了帮助（酒后协议、代为同意），这在《刑法》上属于帮助犯罪，故薛某作为丈夫，已构成本罪的共犯，理应承担刑事责任。只不过对于帮助犯的处罚，要按照从犯处理：即对比主犯韩某的行为从轻或者减轻处罚。

　　注：薛某的行为和传统的“婚内强奸”没有关系。“婚内强奸”在实务中一般不以犯罪处理，指的是丈夫本人实施了强奸妻子的行为，而不是丈夫帮助他人强奸妻子的行为。

　　结语

　　其实本案本来上升不到刑事犯罪的程度。但关键就在于薛某的妻子为精神病患者，对于发生的事情没有认知的能力，对于这类特殊人群，《刑法》的保护是滴水不漏的。不管是这类人群作为被害人还是犯罪嫌疑人、被告人都是如此。

　　另外，我们要正确认识到合同本身内容的重要性。一般而言，合同的成立要件极大情况下取决于内容本身，该内容在法律上的要求是不得违反法律或者行政法规的强制性规定，不得违背公序良俗以及不得侵害他人权益，这要特别予以说明。