案外人异议之诉，是指案外人基于对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，向执行法院提起的请求不许对该标的实施强制执行的诉讼。当前，司法实践的分歧，聚焦于“何种民事权益足以排除强制执行”“法官应依何种规范、标准做出判决”。依《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第15条的规定，案外人异议的事由是对执行标的主张所有权或者其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利。考虑到阻止执行的权利类型广泛，涵盖了物权、特殊债权甚至“占有”事实状态，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》（以下简称《民诉法解释》）第465条仍未一一列举，仅将“权利”改为“权益”，将“阻止”改为“排除”。学理通常认为，所有权、担保物权、用益物权、债权、占有等民事权益足以排除强制执行。事实上，物权有排他性，较可排除强制执行，债权则无，但非可一概而论。案外人对执行标的享有的民事权益是否足以排除强制执行，应根据该民事权益的实体法性质和效力进行判断。其中，案外人对执行标的享有的债权能否对抗申请执行人执行债权发生的基础权利，尚需综合斟酌案外人生存权的保障、申请执行人信赖利益的保护、社会效果等因素，根据强制执行个案的具体情形而定。但在类案中，学理上可抽离出共通性因素，以作为判断能否排除执行的标准。鉴于此，本文拟以司法实践中争议较大的“虚假登记权利人提起的案外人异议之诉”为切入点，对此加以研究。
一、虚假登记权利人提起案外人异议之诉的实践分歧
虚假登记，即权利人为掩饰其权利人身份，故意将财产登记在他人名下。在强制执行程序中，主要表现为借名买房的借名人（以下简称“借名人”）、房地产挂靠人、隐名股东提起的案外人异议之诉。其中，在申请执行人基于基础权利为债权的金钱债权申请强制执行，而虚假登记权利人提起案外人异议之诉请求排除对虚假登记财产强制执行的案件中，司法实践呈现出不同的权益对抗形态且判决结果迥异。因房地产挂靠与借名买房同属不动产虚假登记的情形，故本文对房地产挂靠人提起的案外人异议之诉不作赘述。
（一）借名买房案件中的权益对抗形态
在借名人提起的案外人异议之诉中，关于借名人对执行标的（诉争房屋）享有的民事权益，司法实践中存在“物权说”与“债权说”之争。基于此，案外人与申请执行人之间的权益对抗，呈现“物权对抗债权”和“债权对抗债权”两种形态。至于借名人对执行标的享有的民事权益是否足以排除强制执行，司法实践存在分歧。持“物权说”的法院认为，借名人对执行标的享有所有权且足以排除强制执行。一方面，持“物权说”的法院认为：“不动产物权登记是权利人享有不动产物权的证明，但不动产物权登记仅具有权利推定效力，实践中存在登记权利人与实际权利人不一致的情形，应在审查具体法律关系的基础上明确实际权利人。基于借名人与出名人签订的借名买房合同，借名买房合同未违反法律、行政法规的效力性强制规定，借名人实际支付购房款、持有权属证书、占有使用房屋等行为，应当认定借名人是诉争房屋的实际权利人，且借名人对执行标的享有的所有权足以排除强制执行”。
另一方面，也有法院在坚持“物权说”的基础上，综合考量借名买房事实发生的时间先于申请执行人取得执行债权的时间、借名买房的原因、借名买房不侵害国家利益和社会公共利益等因素，认为借名人对执行标的享有的所有权足以排除强制执行。
持“债权说”的法院则认为，不动产的物权变动以登记为准，不登记不产生物权效力，故借名人对执行标的仅享有债权，且借名人仅能依据借名买房合同请求出名人交付房屋并转移所有权登记。但该债权是否足以排除强制执行，“债权说”内部存在分歧。具体而言，第一，该债权不足以排除强制执行。部分法院认为，借名人旨在规避国家或地方政策，怠于办理过户手续存在过错，且应当预见借名买房之风险，而申请执行人申请执行为善意，故借名人对执行标的享有的债权不足以对抗申请执行人的债权。第二，该债权足以排除强制执行。部分法院认为，借名人在法院查封诉争房屋之前已与被执行人达成借名买房合意，存在实际支付购房款、占有使用房屋等行为，且非因借名人自身原因未办理过户登记，故借名人对执行标的享有的债权足以排除强制执行。第三，该债权是否足以排除强制执行，应根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《执行异议复议规定》）第28条进行判断。部分法院认为，借名人针对登记在被执行人名下的房屋提起异议之诉，只有同时满足《执行异议复议规定》第28条规定的四项要件才能排除强制执行，且争议集中于“非因借名人自身原因未办理过户登记”之要件。
（二）隐名投资案件中的权益对抗形态
在隐名股东提起的案外人异议之诉中，关于隐名股东对执行标的（诉争股权）享有的民事权益，司法实践均以学理上的“内外关系说”作为判断标准。该说认为：“对股东资格的认定应当贯彻内外有别的判断标准。涉及公司外部法律关系，即债权人与股东、债权人与公司之间的关系时，应当遵从保护善意第三人和交易安全的原则。以商法公示主义与外观主义确认股东身份，应坚持形式要件优于实质要件，尊重公司登记机关登记材料等表面证据的公信力。涉及公司内部关系，即股东与股东或股东与公司之间就股东身份发生争议时，不涉及善意第三人的利益，不存在商法公示主义与外观主义的适用问题。公司股东资格认定，应坚持实质要件优先于形式要件，遵循意思主义原则。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法解释（三）》）第24、25条即分别采内部标准与外部标准。基于此，涉及公司内部关系时，隐名股东是实际权利人，案外人与申请执行人之间的权益对抗，呈现“股权对抗债权”的形态；涉及公司外部关系时，无论隐名股东是否为实际权利人，均应适用商法公示主义与外观主义优先保护善意第三人的权利，案外人与申请执行人之间的权益对抗，呈现“回避权益对抗”的形态。
至于隐名股东对执行标的享有的民事权益是否足以排除强制执行，因司法实践对于“申请执行人是否属于善意第三人”存在分歧。具体而言，第一，有法院认为：“申请执行人与被执行人并未就讼争股权建立处分性法律关系，故申请执行人不属于因信赖权利外观而需要保护的民事法律行为之善意第三人。基于隐名股东与显名股东签订的隐名投资合同，隐名投资合同不违反法律、行政法规的效力性强制规定，隐名股东实际出资、享有投资利益、参与公司经营等行为，应当认定隐名股东是实际权利人，且隐名股东对执行标的享有的民事权益足以排除强制执行。”第二，也有法院认为：“根据商事外观主义原则，股东名册与工商登记具有对外的公示公信效力，申请执行人基于该权利外观产生信赖利益。即使真实状况与权利外观不符，未经合法登记或变更之前，隐名股东不得以自己是实际权利人为由，对抗善意的申请执行人，即不足以排除强制执行”。基于此，部分法院直接以《执行异议复议规定》第25条作为判断标准。第三，部分法院在坚持“申请执行人是善意第三人”的基础上，综合考量隐名股东应当预见隐名投资之风险、隐名股东未及时办理股权变更登记存在过错等因素，认为隐名股东对执行标的享有的民事权益不足以排除强制执行”。
二、民事权益足以排除强制执行的判定依据
在借名人、房地产挂靠人、隐名股东提起的案外人异议之诉中，司法实践的分歧，聚焦于“案外人对执行标的享有何种民事权益”，“何种民事权益足以排除强制执行”，“法官应依何种规范、标准作出判决”。可见，实践分歧系围绕着案外人异议之诉的本质展开，即审查案外人对执行标的是否享有、享有何种民事权益，以及该民事权益能否对抗申请执行人执行债权发生的基础权利。事实上，这也是案外人异议之诉的审查步骤。其中，案外人对执行标的享有的民事权益是否足以排除强制执行，应根据该民事权益的实体法性质和效力进行判断。
（一）**案外人是否实质享有民事权益**
案外人对执行标的享有的民事权益足以排除强制执行的前提是案外人对执行标的实质享有民事权益，否则法院应当直接驳回案外人的诉讼请求，而无需基于权益对抗作出判决。且基于案外人异议之诉权益对抗的本质和审执分离的基本原理，案外人即使未根据《民诉法解释》第312条第2款提出确权请求，法官也应当对案外人对执行标的是否享有、享有何种民事权益进行实质审查。有观点认为：“《执行异议复议规定》第25条是关于权利人确定标准的一般规定，其将静态的权属判断与物权背后的各种交易相区分，辅以‘登记’公示之方式来确定财产权属，其适用范围包括动产与不动产。简言之，判断案外人是否系权利人的一般标准为权属变动公示规则。”司法实践中，针对隐名股东提起的案外人异议之诉，有法院直接以《执行异议复议规定》第25条作为判断标准；针对借名人提起的案外人异议之诉，有法院直接以《执行异议复议规定》第28条作为判断标准。但《执行异议复议规定》适用的对象是“执行异议和复议”，《执行异议复议规定》第25条是关于案外人异议形式审查标准的规定，上述观点和司法实践混淆了案外人异议和案外人异议之诉的审查原则。当然，部分法院援用《执行异议复议规定》第28条的原因在于相应的权益对抗规范缺失，而该条本质上为实质审查标准，与案外人异议之诉的审查原则相契合。
虽然案外人异议与案外人异议之诉审查的对象相同，但二者适用的审查原则截然不同。“案外人异议奉行形式审查原则，执行机构所作的案外人权利存否之判断，性质上仅仅针对执行标的物的形式物权而非实质物权，或者权利表象而非真实权利。之所以要求执行机构对于执行标的实体权属进行形式审查并作出形式判断，理论上的解释是：一方面，从法技术的角度说，依据法定的权利公示方法所呈现的权利状态与真正的权利状态具有高度的吻合性，执行法官所判断的形式物权、权利外观往往符合实质物权、真实权利。另一方面，从法政策的立场看。执行程序以快速、及时、不间断地实现生效法律文书中所判定的债权为己任，在价值取向上注重效率。”基于此，《执行异议复议规定》确立了以形式审查为原则、实质审查为例外的案外人异议审查规则。 “而在案外人异议之诉的审判程序中，审判法官就执行标的权属所进行的判断，是在遵循程序保障原理、穷尽可能的攻击防御方法和审级程序的基础上，就权利争议作出的具有既判力的实质判断。它所判断的是执行标的物的实质物权而非形式物权，或者真实权利而非权利表象；并且，在形式物权与实质物权、权利表象与真实权利不一致时，实质物权人或真实权利人通过提供证据证明实质权利的正当性，就能够以实质物权排斥形式物权，或者以真实权利排斥权利表象。”
（二）民事权益的实体法性质和效力
法官经实质审查，认定案外人对执行标的享有民事权益，则需进一步判断该民事权益能否对抗申请执行人执行请求权发生的基础权利。此时，应根据该民事权益的实体法性质和效力进行判断。本文拟以“案外人对执行标的享有的民事权益能否对抗申请执行人的债权”（该债权是指作为产生金钱债权的基础权利的债权，下同）为例，对此予以说明。除了特殊和例外情形，就物权而言：第一，所有权足以排除强制执行。基于物权的排他效力，同一标的物上不得同时并立两个所有权。若法院认定案外人对执行标的享有所有权，则表明该执行标的非属被执行人的责任财产，法院不能予以强制执行，故所有权足以排除强制执行。第二，定限物权是否足以排除强制执行应视定限物权是否因强制执行而丧失或受侵害而定。基于物权的优先效力，同一标的物上既有物权又有债权时，物权优先于债权。即案外人对执行标的享有的定限物权优先于申请执行人的债权。但用益物权旨在获取物的使用价值，且根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》（以下简称《拍卖变卖规定》）第31条第2款，用益物权原则上不因拍卖而消灭。而担保物权只是对标的物的交换价值予以支配，其核心内容是就标的物的变价款优先受偿。且根据《拍卖变卖规定》第31条第1款，担保物权因拍卖而消灭；根据《民诉法解释》第508条第2款，担保物权人可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。因此，定限物权若不因强制执行而丧失或受侵害，纵然其具有优先效力，亦不足以排除强制执行。但强制执行若妨害用益物权人对执行标的之占有、使用、收益，侵害质权人、留置权人对执行标的之占有，或者对抵押物为无益执行，则应当允许定限物权人提起案外人异议之诉，且根据物权的优先效力，定限物权足以排除强制执行。第三，占有足以排除强制执行。根据《物权法》第245条，占有作为对物事实上的管领，受到法律保护。且占有因强制执行有受侵害之虞，故若执行标的非属被执行人所有，占有足以排除强制执行；若属于被执行人所有，则案外人有忍受强制执行之义务。
就债权而言：第一，债权原则上不足以排除强制执行。基于债的相对性，债之关系仅在特定的当事人之间发生法律效力，而不对第三人产生效力。即案外人只能对抗被执行人，而不能对抗申请执行人，故债权原则上不足以排除强制执行。其中，案外人异议之诉中的权益对抗，应为案外人对执行标的享有的民事权益能否对抗申请执行人执行债权发生的基础权利，而非能否对抗申请执行人的执行债权或者说私法上的请求权。故案外人基于承揽、租赁、保管、仓储、借用等不转移财产权属的合同提起案外人异议之诉请求排除强制执行时，应以执行债权发生的基础权利，即所有权或其他物权为异议之诉的理由。第二，于“债权物权化”的场合，租赁权、优先权是否足以排除强制执行应视租赁权、优先权是否因强制执行而丧失或受侵害而定；不动产买受人的债权因预告登记足以阻止法院处分不动产，符合物权登记条件的足以排除强制执行。于“债权物权化”的场合，某些相对性的债权具有了一定程度的物权绝对性，即具有对抗第三人的效力。但根据《拍卖变卖规定》第31条第2款，租赁权原则上不因拍卖而消灭。根据《民诉法解释》第508条第2款，优先权人可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。因此，与前述定限物权一致，租赁权、优先权是否足以排除强制执行应视租赁权、优先权是否因强制执行而丧失或受侵害而定。而预告登记旨在保障不动产买受人将来实现物权，根据《物权法》第20条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国物权法>若干问题的解释（一）》（以下简称《物权法司法解释（一）》）第4条，最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第15条，法院有权就预告登记的不动产作出查封措施，但无权采取处分性执行措施。第三，法律予以特别保护的债权足以排除强制执行。比如，根据《执行异议复议规定》第28、29条规定，无过错不动产买受人的债权、房屋消费者的债权足以排除强制执行，且得对抗申请执行人的担保物权、优先权（该担保物权、优先权是指作为发生金钱债权的基础权利的担保物权、优先权）。
（三）债权能否排除执行的考量因素
根据案外人对执行标的享有的民事权益的实体法性质和效力，通常能够判断该民事权益是否足以排除强制执行。其中，受债的相对性的限制，债权原则上不足以排除强制执行。但基于特殊的利益衡量，有时需赋予案外人之债权（尤其是不动产买受人的债权）以优先性。当然，突破债的相对性必须遵循一定的标准。判断案外人对执行标的享有的债权能否对抗申请执行人的债权，应综合考量以下正负因素。其中，负向因素主要有：第一，案外人与被执行人系恶意串通规避执行。“由于逃废债务成本低、社会诚信机制缺失等多种因素的作用，造成了目前许多债务人‘自动履行为耻、逃废债务为荣’的扭曲心态。债务人规避执行的手段也不断翻新花样，其中杀伤力最大的是采取反实体法规则思维制造虚假财产外观以逃避执行。”比如案外人与被执行人恶意串通，通过“假离婚”或虚构“借名买房”、“隐名投资”法律关系逃避债务。第二，案外人与被执行人签订的合同本身具有违法性或不正当性。比如部分借名人之所以“借名买房”，旨在规避各级政府部门发布的房地产市场管理政策或规章。第三，案外人本身存在过错。比如《执行异议复议规定》第28条第4项关于“非因买受人自身原因未办理过户登记”之规定。
正向因素主要包括：第一，案外人生存权之保障。生存权属于基本人权的重要内容之一，在价值位阶上高于申请执行人的财产权，优先于财产权保护具有正当性。《执行异议复议规定》第29条基于对消费者生存权这一更高价值的维护，赋予了消费者对买受房屋的债权以排除执行的效力。第二，申请执行人信赖利益的保护。申请执行人虽非实体法意义上的“善意第三人”，但基于执行标的之权利外观同样产生程序法上的信赖利益问题。申请执行人因权利外观而信赖执行标的为被执行人所有，且基于该信赖为启动强制执行程序付出了一定的时间、金钱等成本。执行标的之权利外观虽无实体法上维护交易安全之功能，但亦使善意的申请执行人产生信赖并遭受一定损失，故有必要对申请执行人程序法上的信赖利益予以保护。第三，社会背景和社会效果。比如“基于我国现行房地产开发以及登记制度的不完善等原因，不动产买受人签订买卖合同后，往往不能及时进行登记，买受人取得法律意义上的所有权总会滞后于债权合意很长一段时间。且由于不动产处于普罗大众的基本生活资料地位，尤其是在强调‘无恒产者无恒心’的我国，对于不动产买受人在执行程序中予以优先保护，对于增强人民群众对法律公平的信心无疑具有特殊的意义。故《执行异议复议规定》第28条赋予了无过错不动产买受人债权以排除执行的效力。
三、请求排除执行虚假登记财产的具体处理
虚假登记权利人提起案外人异议之诉，请求排除对虚假登记财产的强制执行，法官应按照上述步骤进行审理。首先，法官应对虚假登记权利人对执行标的是否享有、享有何种民事权益进行实质审查，而不受登记之权利外观的拘束。其次，法官应根据虚假登记权利人对执行标的享有的民事权益的性质和效力，判断该民事权益能否对抗申请执行人的债权。其中，司法实践对于虚假登记权利人对执行标的享有的民事权益的性质存在较大争议。因此，有必要在厘清性质的基础上，阐明虚假登记权利人请求排除强制执行的处理规则。
（一）案外人享有的民事权益的性质
关于借名人对执行标的（诉争房屋）享有的民事权益，司法实践中存在“物权说”与“债权说”之争，且持“物权说”和“债权说”的法院的数量相当。此外，学理上还存在“内外关系说”，该说认为：“完全采用外观标准，能够保护第三人的利益，却有损客观真实的物权；完全采用事实标准，不能保护第三人的利益，不利于保护交易安全，故应当区分法律物权与事实物权。借名买房属于法律物权与事实物权分离之情形，即本应取得法律物权的借名人以保留物权的意思表示，委托或指令出名人就房屋享有法律物权，而借名人享有事实物权。在不涉及第三人利益的场合，优先保护事实物权；在存在第三人利益的场合，法律物权处于优先保护的地位，法律物权能排斥事实物权。”
