一、法定代表人与用人单位之间是否存在劳动关系，仍需依实际履行原则加以判断

　　【基本案情】

　　赵某原系A公司法定代表人、董事长、总经理、股东，后由于股东纠纷，2013年1月8日起，赵某不再担任A公司董事长、总经理， 此后，A公司未另行安排赵某工作，也未要求赵某上班。2013年8月起A公司的办公场所搬迁至新址后，赵某未至新址上班，但称另外租赁办公地点单独办公。2014年5月16日，赵某不再担任A公司法定代表人。2013年1月以前，A公司每月向赵某发放工资，此后A公司未再向赵某支付工资，但为赵某缴纳社会保险直至2014年11月。2014年11月26日，A公司为赵某开具退工证明。2014 年11月30日，赵某提起劳动仲裁要求A公司支付 2013年1月1日至2014年11月27日期间的工资等。仲裁委以赵某与A公司之间的争议不属于该会受理范围为由不予受理。

　　【裁判结果】

　　一审法院认为，赵某担任A公司法定代表人和董事长，其身份具有特殊性，法定代表人基于股东会任命而产生，对外代表公司，对内受股东会委托管理公司，赵某与A公司之间并非管理与被管理的关系，并不符合劳动关系的本质特征，故驳回赵某全部诉请。

　　上海一中院认为，赵某基于法定代表人、总经理的身份，实际履行了公司的日常经营管理职责，并非仅仅是挂名法定代表人，A公司也按月支付其工资，每月为其缴纳社保，还为其办理了退工手续，双方之间的法律关系符合劳动关系的特征，故应当认定双方已形成劳动关系。赵某先后被免去董事长、总经理、法定代表人职务后，A公司并未同时解除双方的劳动关系，而是直至开具退工单时才真正解除双方的劳动关系。此期间，赵某未提供劳动并非其主观上拒绝履行劳动义务，而是客观上A公司不提供劳动条件所致，属被动缺勤，故A公司仍应向赵某支付劳动报酬。上海一中院遂改判支持赵某要求A公司支付工资的诉请。

　　【法官提示】

　　法定代表人同时作为用人单位的高管，身份具有双面代表的特殊性。对于法定代表人与用人单位之间不能一概否定劳动关系，仍需从双方劳动力交换的实际情况，依据从属性特征作出判断。解除法定代表人的职务并不等同解除其劳动关系，法定代表人职务被解除后，若因用人单位原因导致高管客观不能继续提供劳动，则用人单位仍需支付相应劳动薪酬。需要提示的是，对于企业的现任法定代表人要求企业支付薪酬的纠纷，劳动争议处理机构不予受理。

　　二、判断股东分红还是业绩奖金，要探寻双方订立协议的原意

　　【基本案情】

　　康某为B公司股东、法定代表人。2014年8月，钱某进入该公司担任董事、总经理等职务。2015年10月15日，两人签订会议纪要，内载：“康某将转让B公司26.25%股份给钱某。自 2015 年 10 月1 日起，B 公司实行合伙人负责制，康某、钱某分别独立带领一个团队管理一二级市场的业务。未来 B 公司发行的所有产品的业绩报酬和管理费都按照 30%归公司，70%归相应合伙人分配的管理模式。B 公司现有的存量产品中，由钱某或康某担任基金经理的产品，产品续存期内产生收益中归合伙人分配的部分由两人平均分配。B 公司未来的日常营运费用及所有人员的工资成本由公司承担，所有人员的奖金由各合伙人在其分配收益中支取。”后因奖金分配争议，钱某申请仲裁， 要求 B 公司支付 2014 年 8 月至 2017 年 11 月期间某支基金奖金 500 万元，未获仲裁支持，遂涉诉。

　　【裁判结果】

　　一审法院认为，本案中钱某曾担任 B 公司董事、总经理及投资总监，同时亦曾是 B 公司隐名股东，钱某系依据与康某签订的会议纪要主张基金业绩奖金，对此康某既是 B 公司法定代表人，也是 B 公司股东。双方签署的会议纪要，对 B 公司股权结构、经营模式及未来收益作了相应约定，该会议纪要是钱某与康某基于股东身份而签署。钱某依据会议纪要的约定主张某支基金产品的业绩奖金，依据不足，一审法院不予支持。

　　上海一中院认为，本案的争议焦点为会议纪要中关于“产品续存期内产生收益中归合伙人分配的部分由两人平均分配”的约定是与股东权益有关的约定还是与钱某劳动报酬有关的约定。首先，从双方签署会议纪要时的身份来看，康某当时是 B 公司的股东、法定代表人， 钱某当时仅具有劳动者（基金经理）的身份，尚未取得 B 公司股东（隐名）身份。即使之后钱某成为了 B 公司的隐名股东，其与 B 公司的劳动关系并未终结，钱某仍具有劳动者的身份。其次，从上述约定的性质来看，第二部分中关于现有存量基金产品的业绩报酬和管理费的分配并未涉及公司股东分红、股权激励等公司法意义上与股东权益相关的事项，故应认为属钱某担任基金经理期间劳动报酬的约定，而非股东权益的约定。一审仅基于钱某具有股东身份就认定会议纪要中的所有约定均属股东权益的约定，有所不妥，应予以纠正，故上海一中院改判支持钱某诉请。

　　【法官提示】

　　奖金为劳动法上劳动者因付出劳动所获得的对价，分红为公司法上股东基于出资所享受的所有者权益，对两者的区分主要还是应当依据当初双方协议的约定，应当探寻双方真实的意思表示。法院作为居中裁判方，应将当事人法律上的身份进行厘清，以明晰请求权基础， 不能顾此失彼，既要保障股东利益，又要注重高管基本劳动权益的保护。

　　三、高管提供存疑的盖有公章的书证主张权利的，应加重其 举证责任

　　【基本案情】

　　2013 年 6 月 17 日，孙某入职 C 公司，双方签订三年期劳动合同， 约定孙某任 C 公司总经理、法定代表人，年薪为 240 万元。2014 年12 月 1 日，C 公司唯一股东以书面方式免去孙某各项职务并于次日解除与孙某的劳动合同。孙某申请仲裁，要求 C 公司支付未履行劳动合同期间工资等，仲裁未予支持。一审中，孙某提供一份加盖 C 公司原公章印文的补充协议，上约定：如C 公司提前解除劳动合同，C 公司应向孙某支付剩余劳动合同期间的工资等。C 公司对该协议不予认可，称公章为孙某私自加盖。经鉴定：该协议上公章印文与 C 公司原公章印文相符，形成于 2013 年 10 月 8 日之后。孙某自认其于 2014 年 11 月 28 日之后保管C 公司原公章。而 C 公司曾对孙某提起公司证照返还纠纷之诉，要求孙某返还原公章、营业执照。

　　【裁判结果】

　　一审法院认为，补充协议上公章印文经鉴定是真实的，且于 2013年 10 月 8 日之后形成。而孙某系于 2014 年11 月 28 日起才占有C 公司原公章，因此不能排除该公章印文形成于 2013 年 10 月 9 日至 2014 年 11 月 27 日期间的可能性。现 C 公司未能证明孙某私自加盖公章， 故该协议真实有效，C 公司应按约履行。一审法院判决 C 公司支付孙某尚未履行劳动合同期间的工资。上海一中院另查明：孙某在申请仲裁时称补充协议于 2013 年 6月 17 日签订；仲裁庭审陈述签订时间为 2013 年 6 月，具体时间不清楚，一审第一次庭审时又表示协议于2013 年 6 月 17 日签订；第二次庭审时，称协议是在 2013 年 6 月 17 日后一个星期签订，C 公司盖章的时间肯定是在其签字之后。

　　上海一中院认为，孙某就补充协议的签署日期多次陈述不一，虽经鉴定补充协议上C 公司公章印文属真实，但鉴定的加盖时间为 2013 年 10 月 8 日之后，与孙某的陈述不一致，亦不能排除该公章印文于2014 年 11 月 28 日之后形成的可能性。孙某曾担任 C 公司法定代表人及高管，且曾与该公司就公章返还事宜产生诉讼。在存在诸多疑点的情况下，该补充协议难以作为判定本案双方权利义务的唯一依据。综上，孙某未能提供充分证据证明补充协议属其与 C 公司达成的真实意思表示，故其仅依据补充协议所主张的相关期间的工资，难以支持。上海一中院遂改判无需支付孙某未履行劳动合同期间的工资。

　　【法官提示】

　　与自然人签字即可推定为其本人真实意思表示不同，高管基于特殊权限，具有代替用人单位进行意思表示之便利。当高管自身的利益与用人单位利益相冲突时，用人单位之印章并非当然代表该拟制主体之意思表示。因此，高管仅凭存疑的盖有用人单位公章的协议向用人单位主张权利的，还应就协议的磋商过程、合意结果等事宜承担进一步举证的责任，否则需承担举证不能的法律后果。

　　四、用人单位不对高管进行考勤管理的，高管未遵守考勤管 理制度不能成为认定用人单位解除行为合法的充足依据

　　【基本案情】

　　李某为D 公司股东，原系 D 公司法定代表人王某姐夫。2015 年 1 月 28 日李某与 D 公司签订劳动合同，任业务开发主管一职。D 公司员工手册规定，每月旷工连续 3 天及以上或累计 5 天及以上者，公司有权与其解除劳动合同。2019 年 11 月 27 日起，李某未至 D 公司处工作，但在公司微信工作群中与公司员工沟通、安排工作。2019 年12 月 2 日，李某在山西老家民政局办理离婚手续。2019 年 12 月 3 日， D 公司以李某连续旷工6 天为由，解除其劳动合同。之后，李某申请仲裁，要求 D 公司支付违法解除劳动合同赔偿金，该请求得仲裁裁决支持。D 公司对此不服，提起诉讼。

　　【裁判结论】

　　一审法院认为，李某自 2019 年 11 月 27 日至 2019 年 12 月 3 日期间未提供劳动属实，也未举证证明其向D 公司履行过请假批准手续，李某实际未提供劳动天数已经达到 3 天，违反了员工手册的规定， 故D 公司以李某严重违反规章制度为由解除劳动合同，并无不当，遂判决D 公司无需给付李某违法解除劳动合同赔偿金。

　　二审中，李某主张其与 D 公司另两名股东分别担任市场部、设计部、工程部主管，三人均不需要考勤，不受考勤请假等制度约束。D公司认可对三位股东的缺勤不实施扣款，公司规章制度未规定部门主管请假的审批流程。

　　上海一中院认为，综合本案的事实，李某的旷工行为难以成立， 理由如下：首先，D 公司虽在规章制度中规定员工需考勤，并由部门主管审批，但对李某并不实际进行考勤，公司规章制度也未规定部门主管请假的审批流程。其次，李某在离开公司期间，仍通过公司微信工作群与员工沟通安排工作，法定代表人王某也在微信群中，故旷工事实难以成立。最后，李某是公司股东之一，办理离婚手续之前还系法定代表人王某姐夫，如李某不告而别，公司不与李某联系就直接解除劳动合同，亦有违常理。上海一中院遂改判 D 公司支付李某违法解除劳动合同赔偿金。

　　【法官提示】

　　考勤管理制度系用人单位对劳动者进行用工管理，判断劳动者出勤与否、有无旷工的重要依据。但高管因其岗位职责需要，存在不定时或弹性工作、在家办公等多样化劳动提供形式。如用人单位不对高管进行考勤管理的，仅凭高管未按照考勤管理制度进行打卡等行为，不足以认定高管构成旷工，用人单位据此解除劳动合同依据不足。

　　五、用人单位经营困难情况下仍决议为高管加薪和支付加班 费的，应做实质性审查

　　【基本案情】

　　E 公司为股份有限公司，自 2017 年初起资金链紧张，至 2017 年6 月已拖欠 100 余名员工三个月工资，并对外负有债务约 8,000 万元， 此后亦持续无法正常经营。周某于 2017 年 6 月接任 E 公司董事长、总经理，后于 2018 年 3 月 5 日辞去总经理职务。周某持有一份显示其与 E 公司于 2017 年 6 月 6 日签订的期限为当日至2020 年 6 月 5 日的劳动合同，约定周某担任总经理，每月工资 3 万元。周某自述，2017 年 6 月 2 日董事会任命其为董事长兼总经理，但该次董事会上未对其薪酬进行讨论，上述劳动合同系 E 公司人事与其签订。2018 年 6 月 20 日，E 公司由周某作为主持人召开董事会，并对周某 2017 年度欠薪及加班工资补发问题进行讨论。周某提出，其担任董事长、总经理以及核心小组成员期间，工资按合同标准为月薪 5万元，需要补发 18 万元，期间每周上班达 100 小时，需要支付加班工资 60 万元，但考虑到公司困难，只要补发 50 万元。董事会决议记录“其他与会人员没有异议”。周某随后与 E 公司人事签署月薪 5 万元的补充合同。基于上述董事会决议及劳动合同，周某提起仲裁、诉讼，要求 E公司支付 2017 年 6 月至 2018 年 10 月期间工资差额、2018 年 1 月至6 月期间加班工资等。

　　【裁判结果】

　　一审法院认为，本案中，E 公司处于非正常经营状态且有巨额债务未清偿，而劳动报酬属于优先受偿范围，E 公司形式上对欠薪事实的自认，将会影响其他债权人的受偿。为防止当事人之间恶意串通， 通过诉讼方式侵犯他人合法权益，应严格审查双方当事人诉讼行为及背后的动机，并对证据的真实性进行严格查证。周某虽然提供了劳动合同、补充合同、董事会相关会议记录等证据，但一方面，周某在与 E 公司签订劳动合同时，为 E 公司法定代表人、董事长、总经理，双方的人格和意志同一；另一方面，E 公司在经营困难并存在巨额债务未清偿的情况下，仍通过董事会决议及补充合同的形式确认支付周某高额工资、加班工资，缺乏合理性。故一审法院对周某请求不予支持。

　　上海一中院认为，首先，根据公司法规定，股份有限公司董事的报酬事项由股东会决定，经理的报酬事项由董事会决定，周某作为 E 公司董事长的报酬争议不属于劳动争议案件处理范畴。周某提交的董事会记录中虽显示有对周某欠薪及加班工资问题的讨论，但从会议记录内容看，会议的主持人为周某本人，周某在会上所称的其月薪 5 万元与其当时所持劳动合同约定的月薪 3 万元不相符，该 5 万元金额也未区分董事长和总经理报酬。其次，周某所持期限为 2017 年 6 月 6日至 2020 年 6 月 5 日的劳动合同虽显示月薪 3 万元，但从周某所述的劳动合同签订过程看，难以认定该薪酬标准系 E 公司与周某根据合法程序、代表 E 公司真实意思所做约定。最后，周某对所主张的每周加班 60 小时高强度工作量，除其自述外，并无其他证据予以佐证， 在E 公司经营状况未见好转的情况下，E 公司董事会仍经周某主持讨论确定支付周某高额欠薪及加班工资之行为，亦有悖常理。故周某提供的董事会会议记录及劳动合同难以成为其诉求成立的充足依据，上海一中院遂判决维持原判。

　　【法官提示】

　　对于兼任股份有限公司董事（长）职务的公司高管所涉追索劳动报酬纠纷，应注意：合理把握劳动争议案件处理范围，不扩大至处理董事（长）职务对应报酬；结合案件实际情况，判断高管主张的劳动报酬标准是否为用人单位真实意思表示；即便高管的薪酬标准经过董事会决议，但如相关决议内容存在违反法律、行政法规之无效情形的， 也不能作为非善意高管主张薪酬的依据。

　　六、用人单位应否另行支付高管为关联公司工作的工资，应 按实际履行原则加以认定

　　【基本案情】

　　吴某 2012 年 1 月 1 日到F 公司工作，劳动合同约定月薪 1 万元。2014 年 3 月 13 日，N 集团人力资源部出具人事任命书，内载“…… 任命吴某为N 集团副总裁，全面负责集团管理工作”。2017 年 4 月 13 日，F 公司向吴某出具终止劳动合同通知函，双方的劳动关系于 2017 年 4 月 30 日终结。一审另查明，N 集团为F 投资中心的股东，F 公司为F 投资中心的全资子公司。2017 年 4 月 21 日，吴某申请仲裁，要求 F 公司以其担任集团副总裁的月薪 5 万元的标准支付其 2014 年 3月 1 日至 2017 年 4 月 30 日期间工资 200 万元。F 公司则认为应为合同约定的 1 万元/月。仲裁审理期间，该会追加 F 投资中心为被申请人。仲裁裁决对吴某的仲裁请求均不予支持。一审中为证明其所主张的 5 万元/月之工资标准，吴某提交任命书、收入证明、部分月份银行交易明细以及由F 投资中心股东朱某签字的结算清单作为证据。

　　【裁判结果】

　　一审法院认为，工资标准变更属劳动合同内容的重大变化，劳动关系双方对于薪资调整应有明确之意思表示。F 公司处于 N 集团公司架构底层，吴某主张因其承担 N 集团公司其他工作而增长的工资部分应由F 公司承担，应当提交充分明确之证据予以证明。本案中吴某虽然提交任命书、收入证明及朱某签字的结算清单等作为证据，然收入证明系为劳动者用于购房、出国等用途而出具，得不出吴某在 F 公司的实际月薪为5 万元的结论；结算清单中朱某并非F 公司法定代表人， 在F 公司予以否认之情况下，吴某欲以由朱某签字之结算清单作为证明其薪资水平的证据亦难以成立。结合 F 公司一直以来的经营及管理状况和工资实际发放情况，一审法院认为，吴某提交的上述证据无法形成完整证据链，一审法院遂按照 1 万元/月判决 F 公司支付吴某系争期间工资。

　　上海一中院认为，吴某主张因担任 N 集团公司副总裁而月薪变更为 5 万元，在 F 公司不予认可的情形下应提供证据予以证明。鉴于吴某在F 公司一直实际领取的月薪只有 1 万元，吴某虽主张其在 F 公司工资标准为5 万元，但从其一审中提供的证据银行交易明细来看，曾支付工资奖金的主体也并不限于 F 公司。现吴某仅要求 F 公司按每月5 万元标准支付工资，明显依据不足。故上海一中院维持原判。

　　【法官提示】

　　高管主张同时为关联企业工作而要求原工作单位另行支付工资的，应提供证据证明劳动合同约定的工资标准已发生了变更，证明原工作单位同意一并支付关联企业的工资或者实际发放了关联企业的工资，如不能证明，则对高管主张的工资标准不予支持。

　　七、股权争议一般不宜作为劳动争议案件处理

　　【基本案情】

　　郑某 2015 年 12 月 3 日入职 G 公司，任人力资源总监，双方劳动合同中明确：郑某将获得公司授予的股票期权激励，公司将在未来几个月，与某律师事务所合作，定义员工股票期权计划，包括执行价格， 归属期，股票评估办法，股票期权的地理位臵等。2016 年 12 月 13 日，G 公司首席执行官通过邮件向郑某发送《员工股票期权计划》一份，通知将授予郑某 G 公司截止 2016 年 12 月 13 日的股票期权，并写明了期权数量、授予期限、行使价格、行权/届满期限等。若达到行权条件不能支付，则将向郑某支付 100 万元。2016 年12 月 14 日， G 公司首席执行官找郑某谈话，希望郑某同意将《员工股票期权计划》截止日从 2016 年 12 月13 日延长至 2016 年 12 月 31 日，郑某表示拒绝。2016 年 12 月 16 日，郑某向首席执行官发送电子邮件，要求G 公司向其支付未按时发放股票期权的赔偿金 100 万元。2016 年 12 月26 日，G 公司以郑某在职期间严重违纪为由，解除郑某劳动合同。2017年 1 月 10 日，郑某申请仲裁，要求 G 公司恢复劳动关系并支付公司股票期权补偿金 100 万元等。仲裁对郑某的请求未支持。